Участие адвоката в обжаловании и пересмотре судебных постановлений

Адвокат вправе знакомиться с протоколом судебного заседа­ния и в течение пяти дней с момента его подписания подать письменные замечания на протокол с указанием на допущен­ные неправильности и неполноту.

Замечания на протокол рассматривает подписавший его пред­седательствующий, который, в случае согласия с замечаниями, удостоверяет их правильность.

В случае несогласия председательствующего с поданными замечаниями они рассматриваются в судебном заседании с из­вещением адвоката, подавшего замечания на протокол. В результате рассмотрения замечаний председательствующий вы­носит определение об удостоверении их правильности либо об их полном или частичном отклонении. Замечания в любом слу­чае приобщаются к делу.

Замечания на протокол должны быть рассмотрены в тече­ние пяти дней со дня их подачи.

В случае, когда председательствующий по делу по каким-либо объективным причинам не может рассмотреть замечания на протокол, эти замечания приобщаются к материалам.

Если имеют место достаточные основания для обжалования, то адвокат может составить апелляционную и кассационную жалобу, в которой четко и ясно должен изложить, в чем заклю­чается неправильность решения и сущность своих требований.

Основаниями к обжалованию являются неправильное опре­деление и выяснение круга обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность установленных судом первой инстан­ции обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении, об­стоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального или норм процессуального права.

Решение суда может быть обжаловано и в случаях, если име­лись основания для прекращения производства по делу:

1. 
   дело не подлежит рассмотрению в порядке гражданского судопроизводства;
   

1. 
   имеется вступившее в законную силу, вынесенное по спо­ру между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или определение суда о прекраще­нии производства по делу в связи с отказом истца от иска или утверждением мирового соглашения сторон;
   

2. 
   истец отказался от иска, и отказ принят судом;
   
3. 
   стороны заключили мировое соглашение, и оно утверж­дено судом;
   
4. 
   после смерти гражданина, являющегося одной из сторон по делу, спорное правоотношение не допускает правопреемства;
   
5. 
   организация, выступающая стороной по делу, ликвидирована с прекращением ее деятельности и отсутствием правопреемников.
   

Если допущенная судом ошибка не была исправлена в кас­сационной инстанции, либо сам суд второй инстанции непра­вильно разрешил спор, решение, вступившее в законную силу, обжалуется адвокатом в вышестоящий суд.

При наличии оснований к обжалованию адвокат должен, прежде всего, выявить основания для пересмотра дела, т.е. ус­тановить по делу наличие правовой позиции. Выявлением и основанием для правовой позиции своего доверителя должен являться всесторонний, полный и объективный анализ той оцен­ки фактического и доказательственного материала и его право­вой сущности, которая дана судом первой инстанции и признана правильной судом кассационной инстанции. Обсуждение воп­роса о наличии либо отсутствии правовой позиции сводится, таким образом, к установлению неправильности вынесенных по делу судебных решений.

В этих целях адвокат не ограничивается анализом решения суда и определения кассационной инстанции, исследует все материалы дела, изучает исковое заявление и возражения от­ветчика, ходатайства сторон и постановления суда по ним, мо­тивы этих решений, объяснения сторон и представленные доказательства, являвшиеся предметом судебного исследования, кассационную жалобу и объяснения на нее, а также выясняет возможности получения дополнительных материалов, имею­щих значение для дела, содержание которых позволяет сделать вывод о надлежащей всесторонности, полноте и объективнос­ти судебного разбирательства и обоснованности правовых вы­водов суда. Если в результате тщательного и объективного изучения всех материалов адвокат приходит к выводу, что об­стоятельства установлены судом полно и правильно, а юриди­ческие выводы соответствуют содержанию и смыслу закона, он вправе отказать своему доверителю принять поручение на ведение дела в целях пересмотра судебных решений, вступив­ших в законную силу.