Закон Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности» и некоторые проблемы его совершенствования на современном этапе

Произошедшие изменения в законодательстве об адвокату­ре отразили дальнейшее развитие его демократических основ, поставили новые задачи в их реализации. Всё это потребовало иного подхода к адвокатской деятельности в современных ус­ловиях, в том числе: вопросы совершенствования организационных форм деятельности адвокатуры; полное и всестороннее изучение проблем, возникающих при участии адвоката в судо­производстве; подготовка по внесению дополнений и измене­ний в законодательство РК; оплата юридической помощи и возмещение расходов, связанных с защитой и представитель­ством, за счет средств республиканского бюджета и т.д.

Основным законом, регламентирующим адвокатуру, в насто­ящее время является вышеуказанный закон - специальный за­кон, в котором объединены и систематизированы правовые нормы, регулирующие порядок и содержание адвокатской дея­тельности и возникающие при этом правоотношения.

Закон «Об адвокатской деятельности» принят в соответствии с Основным законом и Государственной программой правовой реформы. В нем учтены: положения нормативных правовых актов, принятых на основе Конституции; наработанный пред­шествующий практический опыт; теоретико-правовые разра­ботки ведущих казахстанских и зарубежных ученых и др.

Основными направлениями деятельности адвокатуры явля­ются:

• 
  содействие реализации гарантированного государством и закрепленного Конституцией Республики Казахстан права каж­дого на судебную защиту своих прав и свобод, получение ква­лифицированной юридической помощи;
  
• 
  организация деятельности адвокатов по осуществлению защиты по уголовным делам, представительству по гражданс­ким, административным и другим делам;
  
• 
  оказание иных видов юридической помощи, не запрещен­ных законодательством.
  

1) независимость адвокатов при осуществлении своей деятельности;

2. 
   осуществление адвокатской деятельности методами и сред­ствами, не запрещенными законодательством;
   

2. 
   недопустимость вмешательства в деятельность адвокатов со стороны прокуратуры, судов, органов дознания и предвари­тельного следствия, других государственных органов, иных организаций и должностных лиц, за исключением случаев, пря мо предусмотренных законодательными актами;
   

2. 
   соблюдение норм профессионального поведения и сохра­нения адвокатской тайны.
   

• 
  профессиональные нормы поведения адвоката (ст. 16);
  
• 
  гарантии адвокатской деятельности (в ранее действовав­шем Положении предусмотрены были лишь права и обязанности адвоката, а механизм обеспечения предоставленных адвокату прав отсутствовал, теперь в соответствии со ст. 17 пре­дусмотрен ряд гарантий: так, например, п.2 запрещает отожде­ствлять адвоката с лицом, которому он оказывает юридическую помощь, в прежнем уголовном судопроизводстве следователи зачастую относились к адвокату, как к лицу, которое он защищает, а п.8 обязывает органы дознания и предварительного след­ствия в случаях, предусмотренных процессуальным законом, уведомлять адвоката о необходимости его участия в следствен­ных и иных процессуальных действиях в согласованный с ад­вокатом срок, что исключило порочную практику извещения адвоката о намечаемом проведении следственных действий, иногда за час до его начала, получалось, что защита по конкретному делу оказывалась формальной, и др.) как для самого адвоката и гарантии для клиента, дающие ему возможность воспользоваться адвокатской помощью;
  
• 
  адвокатская тайна (ст. 18);
  

Весь нормативный материал, составляющий содержание Закона, систематизирован в 4 главах и в 34 статьях (статьи состоят, в свою очередь, из частей, пунктов и подпунктов, что соответствует структуре нормативного правового акта) в следующем порядке:

• 
  общие положения;
  
• 
  статус адвоката;
  
• 
  организация адвокатской деятельности;
  
• 
  заключительные и переходные положения.
  

Согласно ст.9 лицам, желающим заниматься адвокатской дея­тельностью, после сдачи квалификационного экзамена в Квали­фикационной коллегии юстиции и на основе его рекомендации, Министерством юстиции Республики Казахстан выдается лицен­зия, где указанному лицу дается разрешение на право осуществ­ления адвокатской деятельности. Однако основным принципом деятельности адвокатского сообщества Закон назвал «независи­мость», отсюда следует, что данный правовой институт должен самостоятельно, либо совместно с представителями государствен­ных органов Советов народных депутатов были созданы квалификаци­онные комиссии, куда входили не менее пятидесяти процентов адвокатов, а также представители юридической науки и опыт­ные юристы-практики), аттестовывать лиц, претендующих на право занятия адвокатской деятельностью.

Государство не в полной мере со­здало необходимые условия для нормального функциониро­вания и развития адвокатуры и адвокатской деятельности. В частности, в последнее время наблюдается тенденция сокра­щения числа лиц, желающих заниматься адвокатской деятель­ностью. Если в 1996 году членами коллегии являлись более 3 тысяч, то на сегодня, как мы указывали выше, - всего 2300 адвокатов. В суммарном значении на 4000 человек взрослого населения Казахстана приходится лишь один адвокат. Более 40 % адвокатов - лица в возрасте 50 лет. В 64 сельских райо­нах работает по одному адвокату, а в 49 - вообще отсутству­ют. Недостаток профессиональных защитников связан также с несовершенством порядка выдачи государственной лицен­зии. За последние четыре года более 600 человек успешно сда­ли квалификационные экзамены и получили лицензию, но в дальнейшем они не пожелали заниматься адвокатской деятель­ностью, и, как результат, в 2000 году членами коллегии адво­катов стали всего 9 человек.

Снижение численности адвокатов объясняется еще и появ­лением на рынке связанных с обслуживанием граждан и юридических лиц новых видов юридических услуг, не имеющих отношения к адвокатской деятельности. Лицензии на право оказания платных юридических услуг выдаются, как правило, формально - без сдачи квалификационных экзаменов, и един­ственным отличием от адвокатов (более 100 физических лиц и более 300 фирм) является то, что они не имеют права участво­вать в уголовном судопроизводстве. Однако на практике зачас­тую судьи и секретари судебных заседаний, не различая лицензии даже по содержанию и внешнему виду, допускают их к участию на правах защитника в уголовном процессе.

Размер оплаты юридической помощи, оказывае­мой адвокатами по назначению органов, ведущих процесс, установ­лен Законом «Об адвокатской деятельности». Поэтому постановление Правительства Республики Казахстан от 26 августа 1999 г. №1247, по иному регламентирующий данный вопрос, не со­ответствует этому Закону.

Большой проблемой является также задолженность государ­ства по оплате участия адвокатов в уголовном судопроизводстве в порядке п.3 ст.5 Закона «Об адвокатской деятельности» и ст.ст. 71, 72 УПК РК. Так, из-за дефицита средств республиканского бюджета, оплата юридической помощи, оказываемой адвоката­ми, и возмещение расходов, связанных с защитой и представи­тельством, производится не в полной мере. На данную проблему особое внимание обратил внеочередной съезд Союза адвокатов РК. В отчете председателя ревизионной комиссии Союза адво­катов Рашида Махмутова отмечалось, что только за 1998 год республиканский бюджет задолжал адвокатам 83837214 тенге, а за девять месяцев 1999 года прибавилось еще более 48 млн. По­этому, начиная с 1998 года, по всем уголовным делам, по кото­рым адвокат назначается органом следствия или дознания либо судом, юридическая помощь оказывается практически бесплат­но. Отсутствие финансирования явилось причиной отказа адво­катов некоторых регионов от участия в следствии и в суде. В частности, коллегиями адвокатов г. Алматы, Южно-Казахстанс­кой, Актюбинской и других областей было принято решение об обеспечении участия адвокатов только по делам отдельных кате­горий лиц. Также нуждаются в совершенствовании порядок и размер оплаты труда адвокатов за обязательное участие в суде и на стадии предварительного расследования. Для этого необ­ходимо внести изменения и дополнения в статью 5 Закона «Об адвокатской деятельности», ибо сейчас оплата производит­ся из расчета за количество часов и средней заработной платы за последние два месяца. В результате оплата труда составляет всего от 32 тенге до 400.

В целом, Закон и действующее законодательство не полнос­тью разрешили проблемы, с которой сталкиваются адвокаты в своей деятельности. В частности, предусмотренные п.п.5 п.3 ст. 14 и п.2 ст.74 УПК РК (с момента допуска к участию в деле иметь свидания наедине со своим подзащитным без ограниче­ния их количества, продолжительности и в условиях, обеспе­чивающих конфиденциальность таковых свиданий) права адвокатов постоянно нарушаются со стороны отдельных долж­ностных лиц, ведущих уголовный процесс. Игнорируя требо­вания законодательства, эти работники иногда умышленно и по необоснованным основаниям создают препятствия адвока­там в свиданиях со своими подзащитными, ограничивая их ко­личества и продолжительность. Ст. 17 Закона Республики Казахстан от 30 марта 1999 года «О порядке и условиях содер­жания под стражей подозреваемых и обвиняемых в соверше­нии преступлений», закрепив данное положение, значительно расширила его. В нём прямо указано, что «свидание предостав­ляется с адвокатом, участвующим в деле в качестве защитника, по предъявлении им документа, подтверждающего принадлеж­ность к адвокатуре, и ордера юридической консультации на право участия адвоката в данном деле или приравненного к нему по значению документа», но, к сожалению, для сотрудников специальных учреждений единственным документом является только разрешение следователя или судьи. Другой формой вос­препятствования является распространенная практика представ­ления адвокатам свидания с подзащитными по так называемым «разовым» разрешениям. Для каждого свидания и выполнения своих профессиональных обязанностей адвокаты должны про­сить эти «разовые» разрешения у следователя или судьи, кото­рые затем изымаются работниками следственных изоляторов, а для следующего посещения необходимо повторное разреше­ние, получить которое удается не всегда.

Надо отметить, что непонимание роли и значения адвоката в уголовном судопроизводстве встречается и со стороны ру­ководства правоохранительных органов, что нашло свое подтверждение в ходе работы Внеочередного съезда Союза адво­катов РК (30 октября 1999 г.). Так, в Обращении отмечалось, что, несмотря на заблаговременное получение письменных приглашений, ни одно из высших должностных лиц Верхов­ного Суда, Генеральной прокуратуры, Министерства юстиции, МВД, Налоговой полиции и КНБ не участвовало в работе дан­ного съезда и не принимал участие в обсуждении назревших проблем, которые волнуют не только адвокатов, но и обще­ство в целом.

Совершенно очевидно, что систематические нарушения прав адвокатов, их подзащитных, нежелание вышеназванных органов идти на конструктивный диалог, ряд других нерешен­ных проблем препятствуют утверждению Казахстана как де­мократического и правового государства, высшими ценностями которого являются человек, его жизнь, права и свободы. Это порождает правовой нигилизм и неверие граждан в способ­ность государства реализовать провозглашенные им принци­пы, приводит к ущемлению конституционных прав граждан на защиту и получение квалифицированной юридической помощи.

Развитие рыночной экономики, реформирование правовой системы, принятие новых нормативных правовых актов и мно­гое другое потребовали углубленных знаний законов и пра­вильного их применения. Всё это поставило перед адвокатурой новые задачи и проблемы. Речь идёт о дальнейшей специали­зации адвокатов по различным сферам деятельности, тем бо­лее что соответствующие специалисты в коллегиях адвокатов уже имеются. «Например, на Западе не понимают, что такое просто адвокат. У них есть адвокаты, которые специализиру­ются на делах о разводах, есть специализирующиеся на делах о нанесении тяжких телесных повреждений, есть адвокаты, которые оказывают консалтинговые услуги, адвокаты по на­логовым и таможенным вопросам, корпоративному праву, юри­дическому обеспечению бизнеса».

Вопрос о специализации деятельности адвокатов, к сожале­нию, не нашёл отражения в действующем Законе «Об адвокат­ской деятельности», хотя этот вопрос ставился и неоднократно обсуждался в коллегиях адвокатов с целью его внедрения в повседневную практику. Надо сказать, что в реальности процесс специализации адвокатов уже идёт, однако в целом, как само­стоятельный вид юридической помощи, в коллегиях адвокатах пока отсутствует.

Уровень развития адвокатуры - точный индикатор юриди­ческой обеспеченности прав и свобод человека и гражданина. Законодательство должно не просто провозглашать, а гаран­тировать независимость и высокий престиж адвокатуры, не допуская вмешательства в ее деятельность со стороны проку­ратуры, судов, органов дознания и предварительного след­ствия, других государственных органов, политических партий, общественных объединений, иных организаций и должност­ных лиц, за исключением случаев, прямо предусмотренных законодательными актами.

Закон Республики Казахстан «Об адвокатской деятельнос­ти» является гарантией оказания юридической помощи в целях защиты и содействия в реализации прав, свобод и законных интересов граждан и юридических лиц.