ДОГОВОРЫ  И  СОГЛАШЕНИЯ  В  СЕМЕЙНОМ  ПРАВЕ

228 
мость  и  важность,  так  как  стали  опосредовать  разнообразные  и  все  более  сложные  имущественные 
отношения. Распространение договорных конструкций в различных сферах человеческой деятельно-
сти обусловило формирование и развитие договорного права нового типа. В соответствии с общими 
положениями юридической антропологии преобладание договоров характерно для обществ со слож-
ной структурой, к каковым относится большинство современных обществ, в том числе и Республика 
Казахстан (хотя договор существовал и существует даже в самых примитивных человеческих сооб-
ществах). Демократизация и дальнейшая цивилизация общества позволяют сделать договорную кон-
струкцию все более востребованной, так как консенсус как форма взаимодействия субъектов стано-
вится более распространенной, значимой. Сфера договорного права неуклонно расширяется, появля-
ются ранее неизвестные договоры, нетипичные договоры, смешанные договоры. Тенденции развития 
договорного права, его принципы и нормы подвергаются существенной трансформации. Эта эволю-
ция  определяется  динамизмом и интенсивным  развитием  как  самих  норм,  так и  договорных отноше-
ний. 
Договорное  право  рыночных  отношений,  с  одной  стороны,  характеризуется  государственным 
вмешательством,  вызванным  необходимостью  поддержания  публичного  экономического  порядка,  с 
другой — вводятся демократические нормы, направленные на усиление самостоятельности и свобо-
ды выбора действий сторон в договоре. Правовая регламентация договорного права эпохи рыночных 
отношений характеризуется значительным расширением его нормативного содержания и сферы при-
менения, глубокой дифференциацией регулирования договорных связей, всё более отличающейся от 
его общегражданского прототипа. Системный подход дает возможность изучить договор всесторон-
не. Для  эффективного применения гражданского  законодательства к конкретному  договору  послед-
ний необходимо правильно квалифицировать, т.е. применить к нему на основе выделения в нем сис-
темных признаков те нормы права, которые созданы для регулирования именно данных договоров. 
Договор характеризуется следующими признаками: 

  определяет права и обязанности сторон, выступая средством моделирования поведения субъ-
ектов отношений; 

  направленный на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанно-
стей юридический факт; 

  имеет конкретные цели, поэтому в договоре необходимо присутствие воли его субъектов; 

  предусматривает  определенное  поведение,  которое  выражается  в  совершении  какого-либо 
действия или бездействия; 

  заключается в определенной форме, предусмотренной законодательством либо соглашением 
сторон. 
Исполнение договора обеспечивается мерами государственного принуждения путем указания на 
возможность применения сторонами санкций, либо установления их определенного конкретного раз-
мера.  По  своей  сути, правовой договор — это  соглашение сторон, субъектов гражданских  правоот-
ношений, которое порождает правовую норму для них. 
Казахстанское  семейное  право  современного  периода  впервые  за  долгие  годы  своего  развития 
предоставило возможность заключать субъектам семейных отношений значительное количество до-
говоров.  Длительное  время  императивные  установления  в  семейном  праве  практически  свели  «на 
нет»  согласование  воли  субъектов  семейных  отношений  даже  там,  где  это  допускалось  законом. 
Нормы семейного права и нормы нравственного порядка отличает то обстоятельство, что и мораль и 
право выступают в роли регуляторов общественных отношений, причем и те и другие имеют собст-
венный арсенал средств. Говоря о морально-правовом содержании семейно-правовых норм, необхо-
димо  подчеркнуть,  что  семейное  законодательство  теперь  содержит  минимум  декларативных  поло-
жений,  относящихся  лишь  к  сфере  действия  норм  сугубо  нравственного  свойства.  Вместе  с  тем  во 
многих  принципиально  важных  правовых  предписаниях  моральное  начало  усилено.  Взаимосвязь 
норм семейного права с нормами морали, проникновение нравственных начал в содержание семейно-
правовых предписаний — это ещё одна особенность, которая заключается в выполнении этими нор-
мами воспитательной роли. 
По наблюдениям юридических антропологов, распространение договоров в обществе связывает-
ся не столько со ступенями исторического развития, сколько с развитием индивидуалистической об-
щественной  логики [1; 310]. В  этой  связи  думается,  что  современное  законодательство,  если  не  за-
крепило уважение к индивидууму со стороны государства, то, по крайней мере, пытается развить в 
индивидуумах это уважение к себе. 

229 
Регулирование семейных отношений, как и других общественных отношений в Республике Ка-
захстан, за последние годы существенно изменилось, что обусловлено экономическими и политиче-
скими факторами. 
Отличительной  особенностью  таких  изменений  в  области  права  стало  возвращение  частнопра-
вовых методов регулирования в отношения, которые по своей этимологии относятся к сфере частно-
го права, взамен насаждаемых в течение многих десятилетий искажений в их регулировании. 
Договор как способ регулирования отношений между членами семьи на протяжении длительно-
го периода не применялся. По законодательству прошлых лет участники семейных отношений могли 
заключать  только  соглашение  о  добровольной  уплате  алиментов,  значение  которого  в  силу  своеоб-
разного  правового  регламентирования  полностью  нивелировалось,  и  это  соглашение  не  могло  вы-
полнять возложенную на него функцию. Зачатки договорного регулирования в отношениях супругов 
прослеживались в основании выдачи свидетельства на долю в праве собственности на супружеское 
имущество. 
С  реформированием  семейного  законодательства  в  регулировании  семейных  отношений  про-
изошло значительное увеличение диспозитивных правил [2; 75]. Принимая и поддерживая точку зре-
ния о самостоятельности семейного права, полагаем, что увеличение диспозитивных начал в семей-
ном  праве,  в  том  числе  наделение  субъектов  семейных  правоотношений  правом  регулировать  свои 
семейные отношения посредством различного рода договоров, не подрывает самостоятельности дан-
ной отрасли. 
Договор — это явление многоотраслевое. Договор в качестве инструмента, регулирующего об-
щественные  отношения,  использует  не  только  гражданское  право.  Наряду  с  гражданско-правовыми 
существуют  договоры,  которые  используются  за  пределами  указанной  отрасли.  Все  они  являются 
соглашениями, направленными на возникновение набора прав и обязанностей, которые составляют в 
совокупности правоотношение, порожденное соглашением [3; 23]. 
На  возможность  использовать  договор  для  регулирования  не  только  гражданско-правовых  от-
ношений указывалось многими учеными. Так, Р.О.Халфина, признавая за договором важную роль в 
оформлении самых разнообразных общественных отношений, предлагала разработать общую теорию 
договора, охватывающую применение данной правовой формы в различных областях жизни общест-
ва [4; 293]. 
О.А Красавчиков, называя в качестве одного из признаков договора универсальность, рассмат-
ривал договор не только как узкоотраслевой институт гражданского права [5; 8]. 
Современные  общественные  отношения  наглядно  доказывают,  что  договор  как  правовой 
инструмент, обязанный своему появлению, прежде всего гражданскому праву, значительно расширя-
ет сферу своего действия. В научной литературе уже ведется серьезный разговор о появлении дого-
ворных конструкций в области публичных отношений. Этим объясняется и расширение состава воз-
можных участников договора, и значительное увеличение договорных типов [6; 13]. Обращение при-
стального внимания к договорной конструкции идет как по пути выявления общих признаков дого-
воров,  независимо  от  их  отраслевой  принадлежности,  и  создания  на  базе  этого  унифицированного 
учения о договоре, так и выявления частных, отраслевых проявлений договорной конструкции в ре-
гулирования общественных отношений. Ш.В.Калабеков считает, что в зависимости от отрасли права, 
в которой применяется договорная конструкция, она принимает специфический характер, соответст-
вующий определенным отношениям, составляющим предмет данной отрасли. Как отраслевая приро-
да  гражданского  права  находит  свое  отражение  в  гражданском  договоре,  так  и  природа  отношений 
другой отрасли права неизбежно проявляется в договоре как правовая конструкция, используемая в 
ней [6; 14]. 
В науке существуют позиции, в которых среди оснований классификации договоров выделяются 
их  разновидности  по  отраслевой  правовой  принадлежности.  В  этой  горизонтали  называются  граж-
данско-правовые  договоры,  договоры  трудового  права,  административно-правовые,  финансово-
правовые, земельно-правовые, вводно-правовые, договоры лесного права. Таким образом, не только 
признается  регулятивное  значение  договора  в  тех  отраслях,  в  которых  доминируют  императивные 
методы (административное, финансовое право), но выделяются их разновидности, исходя из сущно-
сти  регулируемых  отношений.  К  примеру,  административный  договор  определяется  как  разновид-
ность  отраслевого  договора,  как  форма  выражения  метода  административно-правового  регулирова-
ния.  Следовательно,  институты  гражданского  права,  перенесенные  в  область,  для  которой  они  не 
предназначены, часто меняют свою природу, приобретая публично-правовой характер. 

230 
Современное  семейно-брачное  законодательство  Республики  Казахстан  предоставляет  возмож-
ность  регулирования  семейных  отношений  посредством  заключаемых  членами  семьи  договоров  и 
соглашений. Договор как средство взаимоотношений известен с давних пор, но чем сложнее устрое-
но общество, тем более разнообразные договорные отношения складываются в нем. 
Отношения, складывающиеся в семье, носят разнообразный характер, в том числе характер пра-
воотношений, в которых одно  лицо несет  перед  другим  обязательства  исполнить  что-либо  или воз-
держаться от совершения определенных действий. Чем шире круг договорных отношений, построен-
ных на соглашении сторон, тем больше такого рода отношений обязательственного характера возни-
кает. 
Для должного регулирования этих отношений и правоприменительной практики необходимо ис-
следовать  характер  складывающихся  таким  образом  отношений  и  выявить  их  правовую  природу. 
Статья 5 Закона «О браке и семье» от 17 декабря 1998 г. дает возможность применения к регулирова-
нию личных и имущественных отношений между членами семьи положений гражданского законода-
тельства, если это не противоречит существу семейных отношений. Вероятно, для закрепления тако-
го рода нормы нужно было признание за обозначенными правоотношениями обязательственного ха-
рактера.  Соответственно,  данное  положение  может  стать  основой  формирования  общих  положений 
теории обязательственного права и систематизации договорных обязательств в семейном праве. Уве-
личение диспозитивных норм формирует новое семейное право, развивает в нем индивидуалистиче-
скую общественную логику 
Договор — явление  объемное,  данную  правовую  конструкцию  можно  использовать  для  регла-
ментации различного рода отношений. В науке права известны позиции ученых, отмечавших универ-
сальный характер договора, возможность применения договора в различных сферах жизни. Договор 
как средство взаимодействия, как правовое явление было сформировано в гражданском праве. Одна-
ко тенденции последних лет указывают на более широкое использование договора в иного рода от-
ношениях. Помимо  позиции  об  исключительно  гражданско-правовой  природе  договора, достаточно 
аргументированы  взгляды  ученых,  указывающих,  что  договорная  конструкция,  использованная  в 
сфере  не  гражданско-правовых  отношений,  приобретает  определенную  специфику.  По  мнению 
А.Г.Диденко, формальные границы  договорных отношений в  современном  законодательстве  Казах-
стана  не  соответствуют  его  практической  сущности,  содержанию  и  его  фактическим  границам 
[7; 305]. 
Отличие семейных договоров от гражданско–правовых можно отметить по следующим момен-
там: 
1. Направленность или цель договора. Исследование ученых-антропологов приводит к выводу о 
том, что ими отмечались различия между гражданско-правовым и семейным договором. Н.Магоней 
указывает, что в племени бирва (Ботсвана) договорные отношения могут иметь место вне зависимо-
сти от социальной дистанции. Это могут быть и родственники, и посторонние люди [1; 131]. 
Однако цели этих отношений отличаются друг от друга. В первом случае (договорные отноше-
ния между посторонними друг другу лицами) отношения эти преследуют цель ограниченно связать 
двух  индивидуумов  в  рамках  конкретной  сделки.  Во  втором  случае  (договорные  отношения  между 
близкими  родственниками)  договор  позволяет  сторонам  выделить  особо  чувствительную  сферу  их 
взаимоотношений,  которая  может  таить  в  себе  опасность  возможного  конфликта.  Устанавливая  в 
этой  сфере  особый  договорный  режим,  стороны  принимают  превентивные  меры,  позволяющие  им 
лучшим образом гарантировать в будущем согласие. Таким образом, гражданско-правовые договоры 
имеют  целью  возникновение  правоотношения  и  возможность  стать  субъектом  правоотношений, 
субъекты  семейного  права  заключают  договоры,  являясь  участниками  семейных  правоотношений. 
Цель семейных договоров носит превентивный характер. Помимо регулятивной функции, семейный 
договор  заключается  во  избежание  конфликта,  недопущения  осложнения  между  субъектами  семей-
ных отношений. 
2. Интерес субъектов договоров. В гражданско-правовых договорах стороны по отношению друг 
к  другу  являются  товаровладельцами,  имеющими  взаимоисключающие  интересы.  Интересы  носят 
преимущественно  коммерческий,  предпринимательский  или  имущественный  характер.  В  семейных 
договорах интересы носят качественно иной характер, это не интерес субъектов гражданского оборо-
та, даже если он носит имущественный характер. В семейных правоотношениях всегда присутствует 
интерес государства, что качественно отличает нормы гражданского права от норм семейного права. 
3. Гражданско-правовой договор характеризуется следующими признаками, определяющими его 
конструкцию: 

231 
 имеет конкретную направленность; 
 это всегда волевой акт; 
 это правомерные действия; 
 порождает  гражданские  правоотношения,  поскольку  именно гражданским  законом  определя-
ются те правовые последствия, которые наступают в результате совершения сделок; 
 определяет права и обязанности сторон; 
 заключается  в  определенной  форме,  предусмотренной  законодательством  или  соглашением 
сторон; 
 исполнение договора обеспечивается мерами государственного принуждения. 
Семейные  договоры  самостоятельно  не  создают  базового  правоотношения,  они  направлены  на 
изменение  или  прекращение  уже  существующих  отношений  между  членами  семьи  в  силу  импера-
тивно установленных правил. В отличие от воли в гражданском договоре, где она имеет значение ис-
точника, в семейных договорах воля — это элемент семейной обязанности. 
4. Основным принципом теории гражданского договора является принцип свободы договора. Он 
состоит  из  трех  элементов:  свобода  заключения  договора,  свобода  выбора  заключаемого  договора, 
свобода  определения  содержания  договора.  Субъектам  предоставлена  свобода,  которая  может  быть 
ограничена нормами гражданского законодательства. Стороны могут заключить предусмотренные и 
не предусмотренные законодательством договоры, исходя из экономической выгоды. 
Принцип свободы договора не является принципом семейного права. В семейном праве свобода 
договора  ограничена,  регулирование  семейных  отношений  обусловлено  интересом  государства,  ко-
торый проявляется в наличии преобладающего количества предписаний, а также теми целями и ин-
тересами, которые преследуют субъекты семейного права, вступая между собой в договорные отно-
шения. 
Возможность  выбора  контрагента,  определение  содержания  договора  четко  регламентируются 
нормами семейного законодательства. Субъектный состав, пространство семейных отношений четко 
определены  законодательством.  К  примеру,  сторонами  брачного  договора  могут  быть  супруги  или 
лица,  вступающие  в  брак,  стороной  договора  патроната  являются  органы  опеки  и  попечительства. 
Содержание договора суррогатного материнства, брачного договора определено законодательством. 
Что касается достижения целей, ради которых заключаются семейно-правовые соглашения, то субъ-
ектам семейного права не предоставлена такая широкая возможность в выборе вариантов или путей 
их достижения. Каждому конкретному интересу соответствует, как правило, исключительный способ 
его  удовлетворения,  а  следовательно,  и  конкретный  договор. Так,  получение  содержания  возможно 
на основании соглашения об уплате алиментов. Исключение составляют супруги, которые могут ре-
шить  вопрос  о  предоставлении  содержания  друг  другу  на  основании  брачного  договора.  Тогда  как 
определение места жительства ребенка реализуется за счет заключения соглашения об определении 
места жительства ребенка, никакие другие соглашения в семейном праве не позволяют регулировать 
эти отношения. 
Анализируя существующее семейно-брачное законодательство, можно предложить следующую 
классификацию договоров. 
По направленности правового результата: договоры по поводу супружеского имущества (брач-
ный договор, договор о разделе имущества); договоры по осуществлению родительских прав (дого-
вор о месте жительства ребенка, договор о порядке осуществления родительских прав отдельно про-
живающим родителем); договоры о предоставлении содержания (договор об уплате алиментов, до-
говор о несении дополнительных расходов); договоры об устройстве детей на воспитание (договор 
о передаче ребенка на воспитание в приемную семью, договор на создание детского дома семейного 
типа); договоры о применении технологии «суррогатное материнство» (договор о применении сур-
рогатного материнства). 
По субъектному составу можно разделить на договоры, заключаемые между супругами (брачный 
договор,  договор  о  разделе  супружеского  имущества,  договор  об  уплате  алиментов);  договоры,  за-
ключаемые родителями и детьми (договор об уплате алиментов, договор о несении дополнительных 
расходов); договоры, заключаемые между родителями (договор о месте жительства ребенка, договор 
о порядке осуществления родительских прав); договоры, заключаемые между другими членами семьи 
(договор об уплате алиментов); договоры, заключаемые между членами семьи и иными лицами (дого-
вор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью, договор между супругами и суррогатной 
матерью). 

232 
Исследование договоров в семейном  праве позволило сделать некоторые выводы, свидетельст-
вующие об отраслевой специфике семейно-правовых договоров. 
Во-первых,  договор  как  сделка  в  семейном  праве  не  является  самостоятельным  юридическим 
фактом,  порождающим  базовое  правоотношение,  что  является  наиболее  распространенным  в  граж-
данском праве. Договор в семейном праве либо изменяет установленное в силу закона правоотноше-
ние  (например,  соглашение  о  месте  жительства  ребенка),  либо  прекращает  его  (например,  брачный 
договор), либо координирует права и обязанности участников, являясь одним из элементов фактиче-
ского состава в возникновении правоотношения. 
Во-вторых, свобода договора, как основной принцип договора в гражданском праве, имеет очень 
ограниченное  применение  в  семейном  праве,  на  основании  чего  можно  сделать  вывод  о  том,  что 
принцип свободы не является основополагающим принципом договоров в семейном праве. «Свобо-
да» при заключении семейно-правового договора в полной мере реализуется только в принципиаль-
ном вопросе — вступать или не вступать в договорные отношения. 
В-третьих, цель заключения договоров в семейном праве значительно разнится от цели заключе-
ния гражданско-правового договора. Если последний заключается с целью удовлетворения экономи-
ческих потребностей лиц, то договоры в семейном праве — с целью предотвращения возникновения 
конфликта в будущем между участниками семейных отношений при наличии неутраченных довери-
тельных отношений. Договоры в семейном праве удовлетворяют сугубо личные интересы субъектов 
семейных отношений, которые находятся в особо чувствительной сфере семейных отношений. 
В-четвертых,  наличие  публичного  интереса  в  регулировании  семейных  отношений  влияет  на 
формирование  системы  договоров,  а  также  свободу усмотрения  сторон  при  формировании  условий 
договора. Это предопределяет то, что расширение системы договоров возможно только при наличии 
соответствующего нормативного разрешения. 
Условия договоров в семейном праве не могут выходить за рамки, установленные законодатель-
ством. 
В-пятых, не все договоры — сделки в семейном праве порождают семейно-правовые обязатель-
ства; договоры — сделки и договоры — обязательства в семейном праве представляют собой систе-
му, построенную по многоступенчатому принципу. 
В-шестых,  выделенные  особенности  договоров  в  семейном  праве  позволяют  ставить  вопрос  о 
формировании семейного договорного права, общая часть которого была бы посвящена условиям и 
отраслевым особенностям договора, видам договора, вопросам заключения, изменения расторжения 
договора; а особенная — отдельным договорным типам и видам. 
Таким  образом, анализируя  договорные отношения в  семейном  праве, приходим  к  следующим 
выводам: 
Во-первых, внесение договорных начал развивает принцип диспозитивности в семейном праве. 
Во-вторых, договоры и соглашения имеют огромное регулятивное значение: восполняют право-
вые пробелы, дают возможность в большей степени отражать интересы индивида в каждом конкрет-
ном случае, создавать для отдельно взятой семьи наиболее удобные модели поведения, дают возмож-
ность  избежать  императивного  вмешательства  государства.  Особенностью  договоров  и  соглашений 
является и то, что при помощи них изменяются уже имеющиеся либо вводятся новые имущественные 
права и обязанности. 
В-третьих, договоры и соглашения способствуют установлению разумного баланса между инте-
ресами личности, семьи, общества. 
В-четвертых, путем заключения договоров и соглашений возможна защита прав супругов, всех 
членов семьи. 
Ценность  договоров и  соглашений заключается  в том, что  каждый гражданин, являясь субъек-
том семейных отношений, имеет возможность урегулировать свои личные и имущественные права и 
обязанности таким способом. Вероятно, это и есть ответ на вопрос о значении или даже уместности 
введения договоров и соглашений в семейное законодательство. 
Заключение договоров и соглашений вполне может обусловливаться, во-первых, нормально раз-
витым  инстинктом  самосохранения,  во-вторых,  серьёзным  подходом  к  достижению  цели — созда-
нию модели благополучного брака и семьи, в которых имущественные и иные отношения могут раз-
решаться на договорных началах, в-третьих, по мнению авторов, заключение договора — это высшая 
степень доверия. Каждый человек, добиваясь адекватности окружающему миру, желая достичь гар-
монии в отношениях, стараясь реализовать себя в социуме, неизбежно должен уметь осознавать про-
исходящее с ним (понимать свои потребности, знать, чего он хочет). 

233 
Бесперспективно  ожидать  заключения  договоров  и  соглашений  в  обществе,  где  отсутствует 
культура формирования и развития межличностных отношений, где гражданам с детства не привива-
ется  умения  договариваться  по  основным  вопросам  и  проблемам.  Развитие  семейно-брачных  отно-
шений, как и любое социальное явление, переживает периоды формирования, изменений, перехода в 
новое качество, периоды кризиса и расцвета, а значит, зная законы развития, можно прогнозировать 
их будущее. Но пока в государстве отсутствует продуманная семейная политика, даже наиболее ци-
вилизованные способы регулирования семейных отношений не будут приносить желаемых результа-
тов. О.Н.Дудченко выдвигает предположение о вероятности наличия в стране даже сознательной по-
литики, направленной на разрушение семьи. 
Однако  семейные  отношения  претерпевают  качественные  изменения,  мобильно  приспосабли-
ваясь к новым требованиям социального фона, поэтому договоры и соглашения должны стимулиро-
вать активность граждан, готовых к инновациям, к защите собственных потребностей и интересов в 
новых социальных условиях. 
 
 
Список литературы 
1.  Рулан Н. Юридическая антропология. — М.: Изд-во «НОРМА», 2000. — 310 с. 
2.  Чашкова С.Ю. Система договорных обязательств в семейном праве России: Дис. ... канд. юрид. наук. — М., 2004. — 
231 с. 
3.  Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1. Общие положения. — М., 2000. — 23 с. 
4.  Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. — М., 1974. — 293 с. 
5.  Красавчиков О.А. Гражданско-правовой договор и его функции. — М., 1980. — С. 8. 
6.  Калабеков Ш.В. О понимании конструкции «договор» // Юрист. — 2002. — № 11. — С. 13. 
7.  Карандашева А.А. Современный гражданско-правовой договор // Актуальные проблемы гражданского права: Материа-
лы науч.-практ. конф., посвящ. 10-летию независимости Республики Казахстан. Т. 1. — Астана, 2001. — 305 с. 
 
 
 
 
УДК 343.23 
А.Е.Мизанбаев 
Коллегия адвокатов Костанайской области 

жүктеу/скачать 6,1 Mb.

Достарыңызбен бөлісу: