Курс лекций по предмету «Адвокатура и адвокатская деятельность в Республике Казахстан»

Исходя из этого, Конституционный Совет постановил, что коллегия адвокатов является самостоятельной организацион­но-правовой формой некоммерческих юридических лиц, отли­чающейся от общественных объединений. А следовательно, никаких нарушений Конституции в Законе «Об адвокатской деятельности» нет.

Но в целом, указанные основания Конституционного Сове­та неполностью, на наш взгляд, отвечают на поставленные воп­росы, тем более в ряде стран СНГ (Россия) коллегию адвокатов относят именно к общественным объединениям.

В действительности же, коллегии адвокатов по ряду призна­ков можно отнести к общественным объединениям. Формиру­ясь по строго профессиональному принципу, действуя на основе Конституции РК и закона (прежде всего по Закону РК от 5 де­кабря 1997 года «Об адвокатской деятельности», законодатель­ству о лицензировании и т.п.), коллегия адвокатов занимает особое место в системе юридических лиц.

Согласно закону РК «Об общественных объединениях», общественными объединениями в Республике Казахстан признаются политические партии, профессиональные со­юзы и другие объединения граждан, созданные на добро­вольной основе для достижения ими поставленных целей, не противоречащих законодательству. Общественные объе­динения являются некоммерческими организациями. Это важное принципиальное положение. Статья 3 установила, что действие Закона распространяется на все обществен­ные объединения, созданные по инициативе граждан, за исключением религиозных объединений, органов террито­риального местного самоуправления и общественной само­деятельности, но особенности, связанные с созданием, деятельностью и ликвидацией политических партий, проф­союзов и отдельных видов общественных объединений, могут регулироваться иными законодательными актами. В соответствии с этой статьей, по в рамках общих принци­пов, определяющих основы создания и деятельности об­щественных объединений в целом, явилось правомерным принятие специального нормативного правового акта, ко­торый регулирует порядок организации и деятельности адвокатуры, т.е. Закона РК «Об адвокатской деятельности».

Признание коллегии адвокатов как некоммерческой органи­зации в форме общественного объединения дало бы возмож­ность создания нескольких коллегий на территории области, города республиканского значения и столицы. Оно дало бы пра­во любому лицу, желающему заниматься адвокатской деятель­ностью, по своему выбору вступать в коллегию адвокатов согласно административно-территориальному делению. Нали­чие нескольких коллегий также дало бы возможность:

• 
  повысить качество оказания юридической помощи;
  

• 
  право выбрать по своему усмотрению гражданам и органи­зациям конкретную коллегию;
  

• 
  уменьшить размер оплаты за юридическую помощь;
  

• 
  значительно расширить пропаганду правовых знаний сре­ди населения и т.д.
  

Таким образом, по способу формирования и функциониро­вания коллегии адвокатов относятся к профессиональным об­щественным организациям, независимым от государственных органов в иной организационно-правовой форме, однако в их деятельности есть и такие аспекты, которые не характерны для них. Имеется в виду прежде всего характер их взаимоотноше­ний с органами юстиции, в частности, наличие в Министер­стве юстиции РК отдела по взаимодействию и созданию условий для организации, связанных с обслуживанием граждан и юри­дических лиц, в том числе коллегий адвокатов, правовое поло­жение адвоката в качестве представителя или защитника при рассмотрении уголовных и гражданских дел, возможность при­влечения адвокатов к дисциплинарной ответственности и т.п. Кроме того, органы юстиции должны выдавать лицензии на право заниматься адвокатской деятельностью.

Однако это не означает, что адвокаты являются служащими, выполняющими соответствующие служебные обязанности.

Во-первых, адвокаты не занимают должности (по назначе­нию, выборам или по конкурсу) в государственном органе, то есть не состоят на государственной службе. Они не заключают трудовой договор с коллегией адвокатов.

Во-вторых, как известно, государственные служащие, выпол­няя служебные обязанности, действуют от имени и по поруче­нию государства или его органов. Многие из них наделены государственно-властными полномочиями. Данное положение ни в коей мере не распространяется на адвокатов, которые, оказы­вая юридическую помощь гражданам и организациям, выступа­ют от своего имени и не наделены государственно-властными полномочиями ни в отношении граждан, ни в отношении госу­дарственных органов.

В-третьих, адвокаты за свой труд получают вознаграждение не от государства, как государственные служащие, а из средств, поступивших в юридическую консультацию и адвокатскую кон­тору от граждан и организаций в качестве оплаты за оказанную юридическую помощь (статья 5 Закона). И хотя законодатель­ство предусматривает случаи, когда гражданам оказывается по­мощь бесплатно, но и тогда труд адвоката оплачивается из средств юридической консультации или адвокатской конторы, а если кли­ент адвоката освобождается от оплаты на основании постанов­ления органа, ведущего процесс, и постановления суда, - то за счет средств республиканского бюджета Не меняет сути дела и тот факт, что в юридических консультациях заведующий полу­чает твердую заработную плату, так как и здесь она выплачива­ется из тех же источников⁹.

Основной задачей адвокатуры в соответствии со статьей 1 Закона Республики Казахстан от 5 декабря 1997 года «Об адво­катской деятельности» является оказание юридической помо­щи гражданам и организациям, а статья 13 Конституции РК гарантирует, что каждый имеет право на получение квалифи­цированной юридической помощи. Существуют различные виды оказания этой помощи. Однако нельзя дачу правовых со­ветов, составление разнообразных юридических документов и другие виды юридической помощи полностью отождествлять с предоставлением услуг, обслуживанием.

На наш взгляд, который основан на действующем граждан­ском законодательстве, под оказанием услуг в порядке пред­принимательства подразумевается деятельность, направленная на получение прибыли или личного дохода путем удовлетво­рения спроса на товары (работы), основанная на частной соб­ственности (частное предпринимательство). При этом данная деятельность осуществляется от его имени, за риск и под иму­щественную ответственность предпринимателя. Применитель­но к адвокатуре ни о какой предпринимательской деятельности не может идти речи. И названные действия адвокатов направ­лены на содействие гражданам и организациям в осуществле­нии ими своих прав и защиты своих интересов в отношениях их с государственными органами, общественными организа­циями и между собой.

Термин «юридическое обслуживание» также не применим к участию адвокатов на предварительном следствии и в суде, когда они выступают в качестве защитников подозреваемых и обвиняемых, представителей потерпевших, гражданских истцов, гражданских ответчиков. Это - одна из форм защи­ты прав и законных интересов граждан, содействия право­судию, а не «оказания услуг».

Иная юридическая помощь, оказываемая гражданам и орга­низациям, также, в конечном итоге, направлена на защиту их прав и интересов, соблюдение и укрепление законности.

В силу сказанного, термины «услуги», «юридическое об­служивание» не подходят для адекватного обозначения того, что составляет сущность деятельности адвокатуры. А этой сутью является оказание именно юридической помощи граж­данам и организациям, как это предусматривает ст. 1 Закона «Об адвокатской деятельности».

Юридическая помощь, оказываемая адвокатурой, носит осо­бый характер, так как она относится к сфере защиты прав и интересов граждан и организации. В этом смысле адвокатура является пра­воохранительным органом, притом не менее значимым, чем дру­гие государственные органы (прокуратура, суд и др.).

Роль адвокатуры как института политической и правовой системы в развитии Республики Казахстан непосредственно связана с качественным повышением роли права, укреплением правовой основы государственной и общественной жизни.

Сфера социального управления требует применения право­вых методов в противоположность административным, что в настоящее время значительно расширяется. Государство не может отказаться от правового регулирования деятельности в сфере юридической помощи и услуг населению. Цель такого регулирования состоит, прежде всего, в наполнении рынка этих услуг правозащитной работой высокого качества, гарантирую­щей каждому гражданину реализацию его конституционного права на защиту.

В этой связи существенно возрастает социальное и полити­ческое значение осуществления юридической помощи гражда­нам и организациям, оказываемой адвокатами. К сожалению, нынешний уровень оказываемой помощи по своему объему и качеству не отвечает задачам, стоящим перед адвокатурой. И дело даже не столько в том, что адвокатура, с одной стороны, перегру­жена и не может удовлетворить растущий спрос населения на юридическую помощь и, с другой стороны, не располагает для этого необходимыми ей правами и полномочиями, чтобы объем и качество этой помощи соответствовали современным требова­ниям. Главная же причина заключается в том, что имеют место проблемы, относящиеся к организации, формам и методам дея­тельности адвокатуры, которые требуют своего незамедлитель­ного решения на законодательном уровне.

В настоящее время действующее законодательство об адво­катуре, призванное регулировать организацию и деятельность ад­вокатов в условиях функционирования рыночной экономики в соответствии с требованиями Конституции Республики Казахстан, нуждается в совершенствовании. Необходимо подготовить в соответствии с требованием времени и практики предложения по внесению дополнений и изменений в законодательство РК, регламентирующее адвокатскую деятельность.

Согласно Закону коллегия адвокатов является специальной профессиональной организацией квалифицированных юристов, созданной и действующей для оказания различных видов юридической зашиты прав граждан правовыми средствами.

Законодатель не ограничивается указанием на то, что колле­гии адвокатов оказывают юридическую помощь гражданам и организациям, обеспечивают охрану их прав и законных инте­ресов. Одновременно отмечается, что адвокатура в Республике Казахстан призвана содействовать реализации гарантирован­ного государством и закрепленного Конституцией РК права человека на судебную защиту своих прав, свобод.

Такая постановка задач перед адвокатурой имеет существен­ное значение для правильного понимания и разрешения мно­гих проблем.

Организация и порядок деятельности адвокатуры основаны на правовых принципах. Принцип [лат. principium основа, на­чало] - 1) основное, исходное положение какой-либо теории, учения и т.д.; руководящая идея, основное правило деятельнос­ти; 2) внутреннее убеждение, взгляд на вещи, определяющие нормы поведения.

Принципами адвокатуры следует назвать основополагающие правовые идеи, пронизывающие все процессуальные нормы и институты, определяющие такое построение адвокатуры и адво­катской деятельности, которое обеспечивает оказание квалифи­цированной юридической помощи гражданам и организациям.

Основным принципом адвокатуры является законность, ко­торая определяется как точное соблюдение Конституции РК, За­кона РК «Об адвокатской деятельности» и принятых в соответствии с ним других законов. При этом необходимо отме­тить, что высшая юридическая сила Конституции Республики означает, что ей должны соответствовать не только нормативные правовые акты государственных органов, но и внутриорганизационные акты общественных организаций. Из этого следует, что соответствие Конституции и законам РК актов и решений колле­гии адвокатов, в деятельности ее членов, органов и должност­ных лиц есть суть принципа реализаций законности в деятельности адвокатуры.

Конституционный принцип законности имеет решающее значение для реализации субъективного права гражданина на юридическую помощь. Данному праву корреспондирует обя­занность коллегий адвокатов и их членов оказывать юридичес­кую помощь. Органы и должностные лица коллегии адвокатов не вправе вводить какие-либо ограничения в реализации закон­ных прав адвокатов и лиц, нуждающихся в юридической помо­щи. Неправомерно, к примеру, отказывать в помощи адвоката по делу, ссылаясь на то, что оно расследуется или рассматрива­ется не в той области (городе), где работает приглашенный ад­вокат. Подобные действия свидетельствуют о незаконном отказе в юридической помощи, они нарушают права граждан. Если должностное лицо юридической консультации или коллегии адвокатов незаконно отказывает в юридической помощи, то такой отказ может быть обжалован в суде.

Независимость адвокатуры означает установленное законом требование о недопустимости какого-либо вмешательства в ее деятельность со стороны прокуратуры, судов, органов дозна­ния и предварительного следствия, других государственных органов, политических партий, общественных объединений, иных организаций и должностных лиц, за исключением случа­ев, прямо предусмотренных законодательными актами. Защи­щать и представлять интересы гражданина и организации может только независимый от вышеуказанных государственных и об­щественных органов и должностных лиц - общественно-пра­вовой институт, такой как адвокатура. Эта функция конкретно возлагается на коллегии адвокатов - организацию профессио­нальных юристов.

Это положение является одним из основополагающих право­вых и демократических принципов организации и деятельности адвокатуры, гарантией независимости адвоката и недопустимо­сти государственного и иного вмешательства в его дела.

Однако независимость не означает полного отсутствия вза­имодействия организаций адвокатов с государственными орга­нами. В настоящее время с адвокатурой сотрудничают исполнительные органы государства, в том числе и Министер­ство юстиции. Так, одной из функций (задач) этого министер­ства в сфере организации правовой помощи и оказания юридической помощи является лицензирование адвокатской деятельности; выдача лицензии на право занятия адвокатской деятельностью; методическое руководство адвокатурой и кон­троль за качеством юридической помощи, оказываемой гражданам и организациям.

Следующий принцип осуществления адвокатской деятель­ности методами и средствами, не запрещенными законода­тельством, означает, что в его основе лежит обязанность адвоката вести защиту или представительство только закон­ными средствами и отстаивать законные интересы клиента (немедленно реагировать на нарушения закона судом, про­курором, другими участниками процесса, если эти наруше­ния ущемляют права и свободы обвиняемого (подозреваемого); обжаловать в интересах и по поручению (или с согласия) клиента незаконные и необоснованные ре­шения суда и других правоохранительных органов и др.

Одним из основополагающих принципов адвокатуры яв­ляется недопустимость вмешательства в деятельность ад­вокатуры со стороны прокуратуры, судов, органов дознания и предварительного следствия, других государственных ор­ганов, политических партий, общественных объединений, иных организаций и должностных лиц, за исключением слу­чаев, прямо предусмотренных законодательными актами. Это означает, что лица, допустившие незаконное вмешатель­ство, препятствующие осуществлению законной деятель­ности адвоката, либо допускающие иное нарушение самостоятельности и независимости адвоката по защите граждан и оказания им юридической помощи, несут ответ­ственность в соответствии со ст.523 Кодекса РК «Об административных правонарушениях» и со ст.365 Уголовного кодекса РК.

Воспрепятствование должностным лицом осуществле­нию законной деятельности адвоката либо коллегии адво­катов, юридической консультации, адвокатской конторы, выразившееся в непредставлении либо отказе представле­ния в установленные законодательством сроки по письмен­ному запросу необходимых документов, материалов или сведений, требуемых для осуществления их профессиональ­ных обязанностей, если эти действия не имеют признаков уголовно наказуемого деяния, - влечет штраф в размере до двадцати месячных расчетных показателей.

Если эти деяния причинили существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, до­пустившие их лица наказываются штрафом в размере до пятисот месячных расчетных показателей или в размере за работной платы или иного дохода осужденного за период до пяти месяцев либо ограничением свободы на срок до трех лет.

Следующим принципом организации и деятельности адвока­туры является соблюдение норм профессионального поведения и сохранение адвокатской тайны. С целью обеспечения квали­фицированной защиты законных прав и интересов физических и юридических лиц при оказании юридической помощи адвокат должен руководствоваться действующим законодательством и Уставом коллегии, а также установившимися нормами профес­сиональной этики и выработанными практикой правилами ад­вокатской профессии.

Гарантиями соблюдения адвокатами требований действующего законодательства являются обязанность хранить в тайне сведения, сообщенные в связи с осуществлением защиты и оказанием иной юридической помощи, и не разглашение их без согласия лица, об­ратившегося за помощью. Это требование является обязательным условием и распространяется на всю деятельность адвоката не только по гражданскому, но и по уголовному или административному делу и регулируется Законом Республики Казахстан «Об адвокатской де­ятельности», Уставом коллегии адвокатов и Правилами профессио­нальной этики адвоката, которые принимаются решением Общего собрания (конференцией) коллегии адвокатов.

Один из основополагающих принципов, не нашедший, к сожалению, отражения в действующем законодательстве, но лежащий в основе организации адвокатуры и реализованный на практике, -это принцип децентрализации, означающий со­вокупность независимых самоуправляющих организаций; от­сутствие центрального и вышестоящего органа управления; невмешательство одной коллегии адвокатов в дела другой кол­легии и др. Что касается Союза адвокатов Республики Казах­стан, Международного союза (содружества) адвокатов, иных форм организации адвокатов (например, ассоциации, объеди­нения, корпорации и др.), то они не осуществляют руководство коллегиями адвокатов и не вмешиваются в их профессиональ­ную деятельность.

Когда адвокат защищает законные права гражданина (или незаконно осужденного или чей иск необоснованно отклонен), он осуществляет деятельность, имеющую значение не только для данного конкретного лица, но и для общества в целом, по­скольку тем самым предотвращает ошибочные судебные реше­ния, укрепляем веру в законность и правопорядок.

Именно поэтому квалифицированное и энергичное отста­ивание адвокатом прав личности в соответствии с законом от­вечает интересам гражданина, общества и государства. Для осуществления правосудия по уголовным и гражданским де­лам нужны не только эффективно действующие государствен­ные органы, но и необходима сильная, независимая и квалифицированная адвокатура.

Адвокат - представитель обвиняемого или иного субъекта. Однако деятельность адвокатов не носит частный характер, и в ней нуждается не только обвиняемый, но и государственные органы, ведущие процесс. Поэтому необходимо повысить роль адвокатуры, рассматривая ее функционирование как важное условие отправления правосудия в точном соответствии с зако­ном. Другими словами, задачи деятельности адвокатуры в зна­чительной мере аналогичны с функциями государственных правоохранительных органов.

Итак, среди правоохранительных органов и организаций важное место занимает адвокатура с ее коллегиями адвокатов -независимой организацией юристов-профессионалов, - при­званными выполнять задачу по защите законных прав и инте­ресов физических и юридических лиц.