Невидимые и незащищенные: лесбиянки, геи, бисексуалы и трансгендеры в казахстане

25
совершению иных действий сексуального характера путем шантажа, угрозы 
уничтожения, повреждения или изъятия имущества, либо с использованием 
материальной или иной зависимости потерпевшего (потерпевшей)» (ст 123), 
при этом «насильственные действия сексуального характера» имеют те же 
отягчающие признаки и влекут за собой те же санкции, что и гетеросексуальное 
изнасилование (ст 120) 
«Возраст согласия» (т е возраст партнера, после наступления которого добро-
вольный половой акт не влечет уголовной ответственности) установлен в 16 лет 
как для гетеро-, так и для гомосексуальных отношений При этом насильствен-
ные гомосексуальные контакты между женщинами считаются половым престу-
плением только с 1998 года 
В целом, основными характеристиками казахстанского законодательства 
в области обеспечения прав представителей ЛГБТ являются отсутствие пря-
мых дискриминационных положений для лиц гомосексуальной ориентации 
при одновременном отсутствии каких-либо упоминаний об их правах, и при 
отсутствии правовых механизмов защиты от дискриминации в самых раз-
личных областях их жизнедеятельности.
Отсутствие гарантий защиты прав ЛГБТ и эффективных средств правовой 
защиты ведет к нарушениям и злоупотреблениям в правоприменительной прак-
тике, с которыми сталкиваются лица гомосексуальной ориентации в повседнев-
ной жизни 
Как уже указывалось, действующее казахстанское законодательство 
не содержит положений, в явном виде дискриминационных по отноше-
нию к однополым отношениям и лицам ЛГБТ Вместе с тем отсутствие 
закрепленной законодательно дискриминации еще не означает ее фак-
тического отсутствия – как в виде реально существующей практики, 
так и в виде пробелов в законодательстве, позволяющих существование 
такой практики 
К примеру, явный запрет на дискриминацию по признаку пола, националь-
ности или религии делает однозначно незаконными любые преимущества или 
ограничения прав, основывающиеся на указанных признаках 
В случае с сексуальной ориентацией и гендерной идентичностью решение во-
проса о том, подпадают ли данные признаки под действие антидискримина-
ционных положений Конституции и соответствующих законов, оказывается 
полностью на усмотрении судов и прокуратуры Поскольку ни в существующем 

26
законодательстве, ни в нормативных постановлениях Верховного Суда РК, ни 
в постановлениях Конституционного Совета РК никаких правовых разъяснений 
по этому поводу не содержится 
Понятие сексуальной ориентации не упомянуто прямо в казахстанском зако-
нодательстве и в качестве запрещенного основания для дискриминации 
Так, согласно ст. 14 Конституции РК
14
:
«1 Все равны перед законом и судом 2 Никто не может подвергаться 
какой-либо дискриминации по мотивам происхождения, социального, долж-
ностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, язы-
ка, отношения к религии, убеждений, места жительства или по любым иным 
обстоятельствам» 
Понятие сексуальной ориентации хотя прямо и не упомянуто в ч 2 ст 14 
Конституции РК, но, со всей очевидностью, подпадает под категорию «иных 
обстоятельств» Тем не менее, никаких разъяснений по этому поводу нет и в 
научно-правовых комментариях к Конституции РК
15
В Комментариях группы неправительственных организаций
16
к официально-
му докладу Республики Казахстан о выполнении Международной конвенции 
о ликвидации всех форм расовой дискриминации (МКЛРД)
17
, представленно-
му в Комитет ООН по ликвидации расовой дискриминации, в частности, был 
сделан целый ряд оценок и рекомендаций по поводу практического отсутствия 
антидискриминационного законодательства, антидискриминационных инсти-
тутов и процедур в стране В Комментарии также указывается, что отсутствие 
закрепленного в законодательстве нормативного определения «дискримина-
ции» по любому из перечисленных в Конституции оснований дает возможность 
самим правоприменительным органам интерпретировать это конституционное 
положение, и нет никаких гарантий того, что такая интерпретация будет соот-
ветствовать требованиям ст 1 МКЛРД 
14 
См Конституция РК (принята на республиканском референдуме 30 августа 1995 года) (с изменениями и до-
полнениями по состоянию на 21 05 2007 г ) 
15 
См , например, Научно-правовой комментарий к Конституции Республики Казахстан (руководитель авторско-
го коллектива – член-корр Академии наук Республики Казахстан, д ю н Г С Сапаргалиев Источник: справочная 
правовая система «Юрист» 
16 
Комментарий к официальному докладу Республики Казахстан, государства – участника Международной кон-
венции, о ликвидации всех форм расовой дискриминации, представленному в Комитет по ликвидации расовой дис-
криминации в соответствии со Статьей 9 МЛКРД 
17 
CERD/C/439/Add 2, 14 05 04 Доклады, представленные государствами-участниками в соответствии со ста-
тьей 9 Международной конвенции о ликвидации всех форм расовой дискриминации Третьи периодические доклады 
государств-участников, подлежащие представлению в 2003 году Добавление Казахстан Документ содержит сведен-
ные в один документ первоначальный, второй и третий периодические доклады Казахстана, подлежавшие представ-
лению 25 сентября соответственно 1999, 2001 и 2003 года 

27
Поэтому неправительственные организации рекомендовали правительству 
ввести определение понятия «дискриминация» в действующее законодатель-
ство, которое будет соответствовать положениям, установленным в МКЛРД 
18
В Комментарии также указывалось, что в официальном докладе Правительства 
Казахстана о выполнении Международной конвенции о ликвидации всех форм 
расовой дискриминации делается ссылка лишь на три нормативных правовых 
акта: Конституцию РК, Кодекс РК об административных правонарушениях 
и Уголовный кодекс РК, содержащие нормы о равноправии граждан 
Между тем конституционный принцип равноправия (равенства всех перед за-
коном и судом) воспроизводится еще в целом ряде нормативных правовых актов 
Республики Казахстан: Гражданском кодексе, Гражданском Процессуальном 
кодексе, Уголовно-процессуальном кодексе, а также в законах «О труде 
в Республике Казахстан», «О семье и браке», «О гражданстве Республики 
Казахстан», «Об общественных объединениях», «О политических партиях», 
«О государственной службе», «Об образовании» и др 
Вместе с тем необходимо отметить, что в Республике Казахстан большинство 
положений нормативных правовых актов, относящихся к вопросам запрета дис-
криминации, являются материальными нормами, и в силу этого в действующем 
праве Казахстана отсутствуют достаточные институциональные и процедурные 
гарантии для защиты прав и свобод человека и гражданина в случаях дискримина-
ции Все это делает практически бесполезными установленные судебные, уголов-
ные (Уголовным и Уголовно-процессуальным кодексами РК) и административно-
правовые (Кодексом РК об административных правонарушениях и др ) средства 
защиты прав человека и гражданина для предотвращения и прекращения скры-
той и сложной дискриминационной практики в случае ее возникновения 
Важно также отметить, что в Республике Казахстан ни один нормативный 
правовой акт не предусматривает в прямой форме какой-либо специальной дис-
циплинарной ответственности государственных служащих за дискриминацион-
ное поведение или аналогичные высказывания 
По существу в казахстанском законодательстве есть лишь одна правовая нор-
ма, устанавливающая уголовную ответственность за дискриминацию, точнее, 
за нарушение равноправия граждан Согласно ст 141 Уголовного кодекса РК 
«Нарушение равноправия граждан»:
18 
Практика введения в законодательство таких нормативных определений в Казахстане уже имеется Так, в соот-
ветствии с рекомендациями Комитета ООН против Пыток в уголовное законодательство было введено определение 
«пытки» в соответствии с ратифицированной Республикой Казахстан Конвенцией ООН против Пыток и других 
Жестоких, Бесчеловечных или Унижающих Достоинство видов обращения или наказания 

28
«1 Прямое или косвенное ограничение прав и свобод человека (гражданина) 
по мотивам происхождения, социального, должностного или имущественного 
положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убежде-
ний, места жительства, принадлежности к общественным объединениям или 
по любым иным обстоятельствам наказывается штрафом в размере от двухсот 
до одной тысячи месячных расчетных показателей или в размере заработной пла-
ты или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо аре-
стом на срок до трех месяцев, либо лишением свободы на срок до одного года» 
В ст 164 Уголовного кодекса РК предусматривается уголовное наказание за 
возбуждение розни по различным признакам
19
Данное преступление отнесено законодателем к числу преступлений против 
мира и безопасности государства, поскольку разжигание ненависти подрывает 
общественные устои и приводит к дестабилизации общественной и государ-
ственной жизни Тем не менее, в настоящее время разжигание розни и ненависти 
в отношении лиц гомосексуальной ориентации Уголовным Кодексом не преду-
сматривается, поскольку такого основания в данной статье не предусмотрено 
Наконец, в том же Комментарии неправительственные правозащитные орга-
низации указали, что в Казахстане, как на общереспубликанском, так и на регио-
нальном уровне, не образованы какие-либо специальные органы, ответственные 
за предупреждение и ликвидацию дискриминации 
Сделанные неправительственными организациями Казахстана рекомендации 
нашли свое отражение в Заключительных замечаниях Комитета ООН по лик-
видации расовой дискриминации по результатам рассмотрения официального 
доклада Республики Казахстан о выполнении Международной конвенции о лик-
видации всех форм расовой дискриминации
20
Сделанные Комитетом некоторые рекомендации, касающиеся ликвидации 
расовой дискриминации, в полной мере можно отнести и к вопросу ликви-
19 
См Уголовный кодекс Республики Казахстан «… Статья 164 Возбуждение социальной, национальной, родо-
вой, расовой или религиозной вражды 1 Умышленные действия, направленные на возбуждение социальной, нацио-
нальной, родовой, расовой, религиозной вражды или розни, на оскорбление национальной чести и достоинства либо 
религиозных чувств граждан, а равно пропаганда исключительности, превосходства либо неполноценности граждан 
по признаку их отношения к религии, сословной, национальной, родовой или расовой принадлежности, если эти 
деяния совершены публично или с использованием средств массовой информации, наказываются штрафом в размере 
до одной тысячи месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за 
период до десяти месяцев, либо арестом на срок до шести месяцев, либо исправительными работами на срок до двух 
лет, либо лишением свободы на срок до пяти лет…» 
20 
См Заключительные замечания Комитета по ликвидации расовой дискриминации, Казахстан, CERD/C/65/
CO/3, 10 декабря 2004 г 

29
дации дискриминации и по другим основаниям, включая дискриминацию 
по основанию сексуальной ориентации.
Так, согласно п 8 Заключительных замечаний, «Комитет отмечает, что 
в государстве-участнике нет специального законодательства о расовой дискрими-
нации» и Комитет «считает, что специальный национальный закон по вопросам 
расовой дискриминации, принятый для осуществления положений Конвенции 
и содержащий также юридическое определение расовой дискриминации, соот-
ветствующее положениям Конвенции, явился бы полезным подспорьем в деле 
борьбы против расовой дискриминации в государстве-участнике» 
Согласно п 9 Комитет, «принимая к сведению конституционные и другие 
положения о запрещении пропаганды расового или этнического превосходства, 
обеспокоен, в связи с недостаточностью конкретных положений уголовного зако-
нодательства в отношении статьи 4 а) Конвенции
21
во внутреннем законодатель-
стве государства-участника» И «рекомендует государству-участнику принять 
законодательство в свете общей рекомендации ХV Комитета для обеспечения 
полного и адекватного осуществления статьи 4 а) Конвенции» 
Согласно этой рекомендации, Статья 4 а) Конвенции требует, чтобы «государства-
участники объявили караемыми по закону преступлениями следующие четыре ка-
тегории противоправных действий: I) распространение идей, основанных на расо-
вом превосходстве или ненависти; II) подстрекательство к расовой ненависти; III) 
акты насилия, направленные против любой расы или группы лиц другого цвета 
кожи или этнического происхождения; IV) подстрекательство к таким актам» 
Таким образом, данные две рекомендации Комитета ООН по ликвидации 
расовой дискриминации указывают на системные проблемы казахстанского 
законодательства в области определения дискриминации и борьбы с ней не 
только по основанию расовой дискриминации, но и по другим основаниям, 
включая дискриминацию по основанию сексуальной ориентации.
Еще одна важная рекомендация Комитета содержится в п 19 Заключительных 
замечаний, согласно которому «Комитет отмечает отсутствие в государстве-
участнике судебных дел о расовой дискриминации и получение Комиссией по пра-
вам человека лишь двух жалоб на расовую дискриминацию в 2000 и 2001 годах»
Также Комитет «рекомендует государству-участнику обеспечить, чтобы малочис-
ленность жалоб не была результатом неинформированности потерпевших о сво-
их правах или ограниченности их финансовых средств, либо отсутствия у них 
21 
Касающейся борьбы с пропагандой и созданием организаций, основанных на идеях превосходства одной груп-
пы над другой 

30
доверия к полиции или судебным органам, или же недостаточно внимательного 
или чуткого отношения властей к случаям расовой дискриминации Комитет на-
стоятельно призывает государство-участника обеспечить включение в националь-
ное законодательство надлежащих положений об эффективной защите и средствах 
противодействия нарушениям Конвенции и как можно шире распространять сре-
ди общественности информацию об имеющихся средствах правовой защиты» 
Аналогичный вывод можно сделать и о судебной практике в отношении дискрими-
нации по иным основаниям, в том числе и по основанию сексуальной ориентации 
Отсутствие правовых механизмов, защищающих представителей сексуальных 
меньшинств от дискриминации представляется серьезной проблемой В соче-
тании с довольно высоким уровнем нетерпимости к ЛГБТ в обществе это ведет 
к нарушениям и злоупотреблениям в сфере правоприменения 
За прошедшие годы со времени объявления независимости не было предпринято 
никаких шагов по закреплению в законодательстве гарантий недискриминации каких-
либо меньшинств (в том числе и по основанию принадлежности к ЛГБТ-cообществу) 
Например, Конституция Казахстана закрепляет право каждого «на условия 
труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за 
труд без какой-либо дискриминации, а также на социальную защиту от безрабо-
тицы» (п 2 ст 24), а трудовое законодательство не содержит дискриминацион-
ных положений в отношении граждан ЛГБТ Однако в нем также отсутствуют 
положения по защите лиц группы ЛГБТ от дискриминации в продвижении 
по службе и при увольнении 
Как уже отмечалось, в судебной практике пока не рассматривались дела, свя-
занные с дискриминацией по признаку сексуальной ориентации в сфере тру-
довых отношений, что, конечно же, следует связывать не с отсутствием такой 
дискриминации, а со сложностью доказывания факта дискриминации в сфере 
трудовых отношений, с низкой правовой культурой граждан (в том числе самих 
представителей ЛГБТ), отсутствием достаточного доверия к механизмам по за-
щите прав, нежеланием разглашать гомосексуальность 
В законодательстве о правоохранительных органах (органах внутренних 
дел, национальной безопасности, прокуратуры)
22
отсутствует прямой запрет 
22 
См Закон Республики Казахстан от 21 декабря 1995 года №2710 «Об органах национальной безопасности Ре-
спублики Казахстан» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 27 07 2007 г ); Закон Республики Казахстан 
от 21 декабря 1995 года №2707 «Об органах внутренних дел Республики Казахстан» (с изменениями и дополнения-
ми по состоянию на 05 07 2008 г ); Закон Республики Казахстан от 21 декабря 1995 года №2709 «О Прокуратуре» (с 
изменениями и дополнениями по состоянию на 05 07 2008 г ) 

31
дискриминации по основанию сексуальной ориентации (как, впрочем, и по дру-
гим основаниям), что на практике может приводить к негласной дискриминации, 
отказу в оказании помощи, унижению и произволу в отношении лиц ЛГБТ, их 
нежеланию обращаться за помощью в правоохранительные органы 
Семейное и гражданское право представляют собой область, в которой пред-
ставители ЛГБТ-сообщества более всего сталкиваются с непрямой дискримина-
цией, происходящей из-за отсутствия правового регулирования Единственной 
правовой формой семейного союза в Казахстане является брак, определяемый как 
«союз мужчины и женщины» (п п 1 ст 1 Закона РК о браке и семье)
23
Непризнание казахстанским законодательством отношений между однополыми 
партнерами является причиной нарушения их равноправия в сфере гражданского 
права Так, однополый партнер может наследовать имущество только по завещанию
При уплате налога на наследование однополые партнеры оказываются в ущемленном 
положении
24
При прекращении фактического сожительства партнеров, их личные 
и связанные с ними имущественные права не регулируются законодательно 
Для заполнения этого правового вакуума, иногда в качестве альтернативы ин-
ституту брака или однополого партнерства, предлагается гражданско-правовой 
институт простого товарищества или совместной деятельности – в соответствии 
с пунктами 1 и 2, ст 228 Гражданского кодекса РК 
Следует заметить, что в этом случае отношения собственности являются, по-
жалуй, единственной областью, в которой однополые партнеры могут получить 
определенную степень признания 
Однополые союзы, заключенные в других странах, естественно, не признаются 
в Казахстане в силу непризнания этой формы отношений как таковой семейным 
законодательством 
Законодательство Казахстана не предоставляет никаких привилегий при 
оформлении долгосрочных виз, вида на жительство, или гражданства иностран-
ным однополым партнерам казахстанских граждан
Совместное удочерение или усыновление детей однополыми партнерами ис-
ключается
25
, хотя законодательство допускает усыновление/удочерение ребенка 
23 
См Закон Республики Казахстан от 17 декабря 1998 года №321-I «О браке и семье» (с изменениями и дополне-
ниями по состоянию на 27 07 2007 г ) 
24 
См Кодекс Республики Казахстан о налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговый кодекс) (с 
изменениями и дополнениями по состоянию на 26 05 2008 г ) 
25 
См п 3 ст 80 Закона РК о браке и семье: «Лица, не состоящие между собой в браке, не могут совместно усыно-
вить (удочерить) одного и того же ребенка» 

32
одним из партнеров (ст 80 Закона РК о браке и семье) Гомосексуальность де-юре 
не является препятствием на пути к усыновлению/удочерению детей Но в связи 
с тем, что подбор приемных родителей осуществляется органами опеки и попе-
чительства с учетом, в частности, нравственных и иных качеств потенциального 
опекуна, вероятность передачи ребенка лицу гомосексуальной ориентации яв-
ляется чисто гипотетической 
Доступ к процедуре искусственного оплодотворения в Казахстане законода-
тельно не ограничен
26
Непризнание родственных связей однополых супругов ведет к дискриминации 
лиц группы ЛГБТ при даче свидетельских показаний в суде, при посещении од-
ним партнером другого в местах заключения, а также в медицинских учреждени-
ях Круг вопросов, в которых непризнание однополых партнерских отношений 
ведет к дискриминации гомосексуальных лиц, трудно до конца определить 
26 
См ст 15 Закона Республики Казахстан от 16 июня 2004 года №565-II «О репродуктивных правах граждан 
и гарантиях их осуществления» (с изменениями по состоянию на 27 07 2007 г ) 

33

жүктеу/скачать 0,79 Mb.

Достарыңызбен бөлісу: