Сборник статей IX международной научно практической конференции маб «бизнес и образование: вектор развития»

195
прослеживается идея защиты прав и интересов 
потребителей  финансовых  услуг,  что  находит 
подтверждение  в  целях,  принципах  государ-
ственного  регулирования  и  надзора  финансо-
вого рынка и финансовых организаций, задачах 
КФН; одной из действенных мер в данном на-
правлении  является  проведение  КФНом  про-
верок  деятельности  субъектов  рынка  ценных 
бумаг[2].
Кроме  того,  в  Законе  содержится  ряд  тре-
бований к эмитентам, регистрирующим выпуск 
облигаций, в частности, отсутствие дефолта, на-
личие рейтинга, финансовые показатели и дру-
гие. Необходимо отметить, что положительную 
роль  в  свете  защиты  прав  инвесторов  играет 
норма,  запрещающая  эмитентам  изменять  ус-
ловия  выпуска,  размещения,  обращения,  вы-
платы вознаграждения по облигациям и их по-
гашения,  установленные  проспектом  выпуска, 
в случаях, ущемляющих права и интересы дер-
жателей облигаций. 
Согласно  Закону  в  случаях  обнаружения 
уполномоченным органом нарушений пруден-
циальных нормативов и других обязательных к 
соблюдению норм и лимитов, нарушений нор-
мативных  правовых  актов  уполномоченного 
органа,  выявления  неправомерных  действий 
или бездействия должностных лиц и работни-
ков  субъектов  рынка  ценных  бумаг  уполно-
моченный  орган  вправе  применить  к  субъек-
там  рынка  ценных  бумаг  ограниченные  меры 
воздействия.
Нельзя  не  отметить,  что  законодательство 
Казахстана предусматривает институт предста-
вителя  держателей  облигаций,  роль  которого 
в  целях  защиты  прав  и  интересов  инвесторов 
вполне очевидна. 
Вместе с тем, признавая наличие ряда функ-
ций КФН в целях защиты прав и интересов ин-
весторов в законодательных актах Республики 
Казахстан, нужно отметить, что они не раскры-
ты  на  уровне  подзаконных  актов  и  не  позво-
ляют  эффективно  предупреждать  нарушение 
эмитентами  своих  обязательств,  в  том  числе 
по выплате вознаграждений. Кроме того, дей-
ствующее законодательство не содержит норм, 
регламентирующих  осуществление  надзора  за 
деятельностью эмитентов – не лицензиатов на 
рынке ценных бумаг; нормативов и других обя-
зательных к соблюдению норм и лимитов для 
них по аналогии с пруденциальными нормати-
вами. Так, например, в Законе предусмотрено, 
что  эмитент  для  государственной  регистрации 
выпуска  негосударственных  облигаций  обязан 
представить  в  уполномоченный  орган  копию 
решения органа эмитента о выпуске облигаций, 
содержащего сведения, в том числе и о правах 
держателей  облигаций.  Но,  к  сожалению,  за-
конодательство  не  предусматривает  перечень 
таких прав.
Также руководящие работники эмитента не 
проходят процедуру согласования в КФН, в от-
личие от руководящих работников центрально-
го депозитария и лицензиатов на рынке ценных 
бумаг,  что  также  не  говорит  в  пользу  защиты 
интересов  держателей  ценных  бумаг:  данное 
согласование  может  предупредить  случаи  не-
исполнения  обязательств  эмитентов,  когда  та-
кое  неисполнение  обусловлено  человеческим 
фактором.
Таким образом, делая предварительный об-
зор действующего регулирования деятельности 
эмитента в свете защиты прав и интересов ин-
весторов  (держателей  ценных  бумаг),  необхо-
димо отметить, что требуется ряд дополнитель-
ных  мер  для  эффективного  отражения  прав  и 
интересов инвесторов, что положительным об-
разом скажется на деятельности и инвесторов, 
и эмитентов, и уполномоченного органа.
В  результате  изучения  местной  и  зарубеж-
ной практики защиты прав держателей облига-
ций можно вывести несколько  институтов за-
щиты облигационеров.
1.  Повышение  кредитного  качества  (credit 
enhancement)  –  это  использование  до-
полнительного  финансирования  от  тре-
тьего лица. 
Сюда можно отнести:
 ▪ страхование 
облигационного  
займа (bond insurance);
 ▪ аккредитивы (letter of credit);
 ▪ резервное соглашение по покупке 
облигаций (stand by bond purchase 
agreement)
 ▪ гарантии  и  поручительства  го-
сударственных  институтов  (state 
school guarantees);
 ▪ кредитныепрограммы 
прави-
тельства  (credit  programs  of  state 
governments);
 ▪ гарантия  выполнения  обязатель-
ства заемщика (surety bond);
 ▪ другие формы гарантий и поручи-
тельств,  дополнительные  источ-
ники фондирования [3];
2.  Ковенанты  (covenant)  –  обязательство 
(обещание) эмитента исполнить опреде-
ленные действия или воздержаться от их 
выполнения. Ковенанты, посредством ко-
торых эмитент принимает на себя какую-
либо  обязанность  в  целях  защиты  инте-
ресов держателей облигаций (например, 
застраховать  облигационный  займ),  на-
зываются  «защищающими»  или  «по-
зитивными»    ковенантами  («protective», 
«affirmative» covenant). Ковенанты, благо-

196
даря которым эмитент обязуется воздер-
живаться от определенных действий (на-
пример, не продавать проект) называется 
«ограничивающими» или «негативными» 
ковенантами  («restrictive»,  «negative» 
covenant).  При  этом  ковенанты  могут 
быть представлены в виде обязательных 
критериев  (например,  финансовых),  ко-
торым в течение срока обращения обли-
гаций или до полного исполнения обяза-
тельств  по  облигационному займу  дол-
жен соответствовать эмитент (или группа, 
которой принадлежит эмитент) [4].
Ковенанты  обычно  включаются  в  эмисси-
онную документацию, главной целью при этом 
является защита интересов держателей облига-
ций и, соответственно, снижение рисков инве-
стирования.  Кроме  того,  использование  кове-
нантов положительно отражается на репутации 
эмитента,  тем  самым  способствуя  привлече-
нию дополнительных инвесторов и расширять 
лимитов на облигации эмитента. 
Нарушение  ковенанты  эмитентом  в  зару-
бежной  практике  может  быть  истолковано 
как  случай  нарушения  обязательств  эмитента 
и,  следовательно,  признано  случаем  дефолта. 
К  примеру,  в  практике  выпуска  американских 
муниципальных  облигаций  нарушение  кове-
нанты  трактуется  как  случай  «технического» 
дефолта (в отличие от «монетарного» дефолта, 
когда  эмитент  не  выполняет  обязанности  по 
выплате  общей  суммы  облигационного  займа 
и(или) вознаграждения по нему). При наруше-
нии ковенанты в этих  случаях инвестор имеет 
право на досрочное выполнение обязательств 
эмитента  по  выплате  причитающихся  по  кон-
тракту сумм или право на продажу облигаций 
эмитенту.
Наиболее  часто  используемые  ковенанты 
– обременениесумм, достаточных для обеспе-
чения платежей по облигационному контракту 
(“ratecovenant”).В  практике  обращения  амери-
канских муниципальных облигаций такие сум-
мы направляются и аккумулируются эмитентом 
в  специальных  фондах  –  фондах  погашения  
(sinkingfund).  В  целом,  в  облигационных  кон-
трактах оговаривается наличие следующих це-
левых фондов, куда направляется прибыль эми-
тента для последующего распределения затрат: 
1)  Фонд доходов (Revenue Fund), где аккуму-
лируются определенные виды доходов;
2)  Фонд по облигациям или фонд по обслу-
живанию долга (Bond Fund, Debt Service 
Fund),  куда  направляются  вклады  эми-
тента  для  обеспечения  осуществления 
выплат по облигациям. Здесь же эмитент 
может предусмотреть отдельной статьей 
активы, предназначенные для обеспече-
ния  выполнения  обязательств  по  пога-
шению облигационного заима (аккреди-
тивы и др.);
3)  Резервный  фонд  или  Резервный  фонд 
по облигациям или фонд по обслужива-
нию  долга  (Debt  Service  Reserve  Fund  or 
Reserve  Fund),  целью  которого  является 
сбор  активов  для  обеспечения  обяза-
тельств эмитента по погашению сумм по 
облигационному контракту, если не будет 
достаточно средств предыдущего фонда;
4)  Фонд 
по 
обязательному 
погаше-
нию  или  Фонд  погашения  (Mandatory 
RedemptionFund,    SinkingFund),  предна-
значенный для аккумулирования перио-
дических платежей эмитента в целях вы-
полнения его обязательств по погашению 
сумм, включая досрочное погашение.
5)  Добавочный фонд (Surplus Fund), где ак-
кумулируются средства в целях иных, чем 
указаны  выше,  но  также  в  целях  совер-
шения  деятельности,  связанной  с  выпу-
ском облигаций.
 ▪ обеспечение  страхования,  создание, 
поддержание,  обеспечение  деятельно-
сти  проекта,  для  которого  привлекается 
займ; обязанность не отчуждать проект;
 ▪ ограничение по выпуску облигаций, тре-
бования  или  претензии  по  которым  яв-
ляются  равнозначными  по  первым  вы-
пущенным облигациям (“additional bonds 
covenant”);
 ▪ ограниченные  платежи,  данный  кове-
нант предусматривает ограничение воз-
можности эмитента совершать платежи и 
отчуждать иные активы в пользу акцио-
неров  в  целях  погашения  субординиро-
ванных обязательств, в целях приобрете-
ния собственных акций, а также в целях 
выплаты дивидендов;
 ▪ финансовые  ковенанты,  позволяют  кон-
тролировать  ключевые  финансовые  по-
казатели  хозяйственной  деятельности 
эмитента  и  риск,  связанный  с  вложени-
ями в облигации. Выбор финансовых ко-
венантов  зависит  от  вида  деятельности 
эмитента и факторов риска, связанных с 
его  деятельностью.  К  таким  ковенантам 
относятся:
1)  чистая  стоимость  материальных 
активов;
2)  текущая ликвидность;
3)  коэффициент покрытия процентов;
4)  коэффициент 
привлеченных  
сред ств;
 ▪ запрет на распоряжение активами, кото-
рый направлен на предотвращение ситу-
ации,  когда  эмитент  окажется  без  своих 

197
существенных  активов.  При  этом  воз-
можно  указание  на  допустимые  сделки 
для 
осуществления 
хозяйственных  
сделок;
 ▪ запрет  на  слияния  и  поглощения,  что 
ограничивает  эмитента  в  действиях  по 
реорганизации  компании,  слиянию  с 
другими компаниями, а также по их по-
глощению, которые могут привести к су-
щественному неблагоприятному воздей-
ствию на деятельность компании;
 ▪ запрет  на  сделки  с  аффилиированными 
лицами;
 ▪ запрет залога активов эмитента;
 ▪ раскрытие финансовой информации ин-
весторам в сроки, указанные в эмиссион-
ном документе;
 ▪ запрет  на  изменение  характера  и  вида 
хозяйственной деятельности эмитента;
 ▪ приоритет  требований,  в  силу  данного 
ковенанта  эмитент  обязан  обеспечи-
вать  равенство  требований  кредиторов 
по  обязательствам  без  обеспечения,  за 
исключением  тех  требований,  которые 
имеют  преимущественную  силу  в  по-
рядке закона;
 ▪ уплата налогов и иных обязательных пла-
тежей;
 ▪ поддержание  в  силе  разрешений  и  
лицензий;
 ▪ поддержание  имущества  эмитента  в  ис-
правном состоянии [4].
Данный список не является исчерпывающим 
и эмитент вправе включать в эмиссионные до-
кументы другие ковенанты, как обязанность по 
покупке облигаций обратно в случае делистин-
га облигаций, в случае нарушения обязательств 
по другим ценным бумагам эмитента и т.д.
3.  Организация  собрания  держателей  об-
лигаций  и  наличие  поверенного  дер-
жателей  облигаций  (представителя),  ко-
торый  обладает  достаточным  объемом 
правомочий  для  должной  защиты  прав 
держателей  облигаций,  включая  предъ-
явление требований по досрочному по-
гашению  облигаций  в  случаях  дефолта. 
Роль данного лица также важна тем, что 
он проверяет соблюдение ковенант эми-
тентом.
В  практике  выпуска  американских  муници-
пальных  облигаций  поверенный  держателей 
облигаций может совмещать функции платеж-
ного агента, регистратора и действует на осно-
вании  договора,  заключаемого  с  эмитентом  в 
пользу интересов держателей облигаций.
Способы защиты прав и интересов инвесто-
ров  (держателей  ценных  бумаг),  применимые 
для Казахстана
Исходя  из  действующего  законодательства 
Республики  Казахстан  и  возможности  приме-
нения  международного  опыта  в  рассматрива-
емом  вопросе,  применимыми  для  Казахстана 
являются  следующие  способы  защиты  прав 
и  интересов  инвесторов  (держателей  ценных 
бумаг):
1)  гарантии Правительства;
2)  ковенанты;
3)  усиление  роли  представителя  держате-
лей облигаций;
4)  расширение  полномочий  уполномочен-
ного органа;
5)  финансовый омбудсмен[1].
В настоящее время Министерством юстиции 
Республики  Казахстан  принят  Закон  «О  внесе-
нии изменений и дополнений в некоторые за-
конодательные  акты  Республики  Казахстан  по 
вопросам  совершенствования  гражданского 
законодательства» [5]. 
Позитивным в данном законе представляет-
ся придание поручительству по общему прави-
лу солидарный характер, если только самим по-
ручительством не предусматривается субсиди-
арное  обязательство  поручителя.  Это  связано 
с введением института банковской гарантии и 
исключением из видов обеспечения гарантии.
Наряду с вышеуказанными мерами считается 
целесообразным обратить внимание и продви-
гать на рынке ценных бумаг следующие пред-
ложения, затрагивающие гарантию государства 
при  приобретении  накопительными  пенсион-
ными фондами финансовых инструментов:
6)  выпускать  ценные  бумаги  с  солидарной 
ответственностью государства;
7)  совершенствовать механизмы расчета по 
инфраструктурным облигациям;
8)  совершенствовать  законодательство  об 
инфраструктурных облигациях в свете за-
щиты прав и интересов держателей цен-
ных бумаг;
9)  привлекать  накопительные  пенсионные 
фонды и других заинтересованных лиц к 
участию в разработке:
 ▪ финансово-экономической модели 
конкретного проекта;
 ▪ поправок  в  действующее  законо-
дательство.
Принимая во внимание, что под ковенантом 
подразумевается обязательство (эмитента) вы-
полнить  определенное  действие  или  воздер-
жаться от него, другими словами, обязательства 
по  договору,  целесообразным  представляется 
их оформление в проспекте выпуска облигаций 
(облигационной программы). 
В  целом,  применимые  ковенанты  можно 
разделить на две группы: финансовые и нефи-
нансовые ковенанты. 

198
При этом, необходимо вычленить из всевоз-
можных  ковенантов  обязательные  ковенанты, 
соблюдение  которых  является  критичным  для 
держателей  ценных  бумаг  (инвесторов)  и  на-
рушение  которых  может  повлечь  угрозу  со-
блюдения их прав и интересов. Для придания 
данным  ковенантам  обязательного  характера 
необходимо на нормативном правовом уровне 
указать их в качестве обязательных положений 
проспектов выпуска облигаций.
К обязательным ковенантам можно отнести:
 ▪ чистая стоимость материальных активов 
представляет  собой  стоимость  активов 
минус стоимость обязательств компании. 
Данныйковенант  позволяет  определить 
стоимость компании-эмитента;
 ▪ текущая  ликвидность  –  отношение  ве-
личины текущих активов к величине те-
кущих  обязательств  компании.  Данный 
ковенант  показывает  возможные  про-
блемы  с  движением  денежных  средств 
эмитента;
 ▪ коэффициент  покрытия  процентов  –  это 
отношение  размера  платежей  по  про-
центам за определенный период к EBITDA 
(прибыль до уплаты налогов, процентов, 
износа и амортизации). Данный ковенант 
позволяет определить, имеет ли эмитент 
возможность  осуществлять  погашение 
обязательств за счет своей прибыли;
 ▪ коэффициент  привлеченных  средств 
представляет  собой  отношение  вели-
чины заемных средств к чистой стоимо-
сти материальных активов компании. 
Данный  ковенант  показывает  способ-
ность  эмитента  своевременно  погашать  свои 
обязательства.
Соответственно, в целях осуществления кон-
троля инвестором (представителем держателей 
облигаций) финансовых ковенант необходимо 
на  законодательном  уровне  закрепить  право  
держателя  ценных  бумаг  (представителя  дер-
жателей ценных бумаг) требовать от эмитента 
финансовую  отчетность,  позволяющую  про-
следить  соблюдение  эмитентом  финансовых 
ковенант, и обязанность эмитента представлять 
такую отчетность.
При этом данная обязанность может высту-
пать также в роли ковенанта.
К нефинансовым обязательным ковенантам, 
закрепление которых в эмиссионных проспек-
тах требуется на нормативном правовом уров-
не, можно отнести:
 ▪ запрет на слияния и поглощения;
 ▪ ограничение  сделок  с  аффилиирован-
ными лицами;
 ▪ залога активов эмитента;
 ▪ запрет  на  изменение  характера  и  вида 
хозяйственной деятельности эмитента;
 ▪ приоритет  требований.  В  силу  данного 
ковенанта  эмитент  обязан  обеспечи-
вать  равенство  требований  кредиторов 
по  обязательствам  без  обеспечения,  за 
исключением  тех  требований,  которые 
имеют  преимущественную  силу  в  по-
рядке закона;
 ▪ кросс-дефолт;
 ▪ делистинг облигаций, иных ценных бумаг 
эмитента.
Наряду  с  нормативным  закреплением  обя-
зательных  ковенант  требуется  законодатель-
ное  закрепление  ответственности  эмитента  за 
нарушение  ковенант.  Следуя  международной 
практике, целесообразным и оптимальным при 
этом является досрочное погашение или выкуп 
эмитентом ценных бумаг у инвестора по цене 
не  ниже  номинальной  стоимости  облигаций 
плюс суммы накопленного процента.
Необязательные ковенанты, не требуя нор-
мативного правового закрепления, тем не ме-
нее  могут  приветствоваться  как  инвесторами, 
так и эмитентами, как дополнительный стимул 
для  заинтересованности  потенциальными  ин-
весторами в данном финансовом инструменте.
Ковенанты, являясь способом защиты прав 
и  интересов  инвесторов  (держателей  ценных 
бумаг), также могут претендовать на роль глав-
ного  критерия  при  взвешивании  кредитного 
риска эмитента, заменяя или дополняя действу-
ющий  механизм  оценки  по  кредитному  рей-
тингу эмитента.
Наличие и соблюдение ковенант эмитентом 
является более реалистичным, объективным и 
долгосрочным  источником  оценки  кредитно-
го  риска  эмитента  в  сравнении  с  кредитным 
рейтингом.
Исходя  их  этого,  в  настоящий  момент  на 
нормативном  правовом  уровне  требуется  от-
хождение от практики применения кредитного 
рейтинга и переход к оценке эмитента, исходя 
из  поддержания  и  соблюдения  им    ковенант, 
как  к  более  рациональному  методу  оценки 
эмитента [4].
Усиление  роли  представителя  держателей 
облигаций
1.  В соответствии с абзацем вторым п. 4 ст. 
9 Закона эмитент не вправе изменять ус-
ловия выпуска, размещения, обращения, 
выплаты вознаграждения по облигациям 
и их погашения, установленные проспек-
том  выпуска,  в  случаях,  ущемляющих 
права и интересы держателей облигаций. 
Кроме того, в течение срока обращения 
инфраструктурных  облигаций  не  допу-
скается изменение условий концессион-
ного соглашения, которое может повлечь 

199
за  собой  ущемление  прав  и  интересов 
держателей облигаций либо допускается 
с согласия всех держателей инфраструк-
турных  облигаций  или  их  представите-
лей.
Вместе с тем, нужно признать, что действу-
ющее  законодательство  не  содержит  запрета 
на внесение в проспект выпуска облигаций из-
менений и дополнений, прямо не ущемляющих 
права и интересы держателей ценных бумаг, но 
оказывающих неблагоприятное воздействие на 
них, наличие которых в момент приобретения 
ценных бумаг привело бы к отказу инвестором 
в покупке данного инструмента.
Для  предупреждения  регистрации  в  упол-
номоченном органе таких изменений и допол-
нений  необходимо  на  законодательном  (под-
законном)  уровне  определить  перечень  таких 
изменений и дополнений и вменить в обязан-
ность эмитента согласовывать их с держателя-
ми  ценных  бумаг,  например,  с  согласия    дер-
жателей ценных бумаг, владеющих более 80% 
ценных бумаг от общего объема выпуска раз-
мещенных  облигаций.  При  этом  целесообраз-
ным является предоставление права остальным 
держателям ценных бумаг в случае несогласия 
с  подобными  изменениями  и  дополнениями 
потребовать от Эмитента выкупа ценных бумаг, 
владельцами которых они являются, по рыноч-
ной цене.  
2.  Действующее  законодательство  не  со-
держит  ответственности  представителя 
держателей  облигаций.  Вместе  с  тем,  за 
ним  закреплен  большой  круг  обязанно-
стей,  осуществление  которых  связано  с 
защитой  прав  и  интересов  держателей 
ценных  бумаг  (ст.  20  Закона).  В  связи  с 
этим  необходимо  в  Кодекс  Республики 
Казахстан  об  административных  право-
нарушениях  ввести  соответствующую 
норму, предусматривающую ответствен-
ность  за  нарушение  законодательно 
предусмотренных обязанностей предста-
вителя держателей облигаций.
3.  В соответствии с абзацем вторым п. 1 ст. 
19 Закона выбор представителя эмитент 
осуществляет  самостоятельно  из  числа 
профессиональных  участников  рынка 
ценных бумаг, осуществляющих кастоди-
альную и (или) брокерскую и дилерскую 
деятельность на рынке ценных бумаг [1].
Вместе с тем, основная роль держателя об-
лигаций заключается в контроле за исполнени-
ем эмитентов своих обязательств в рамках вы-
пуска облигаций с целью защиты прав и инте-
ресов держателей облигаций.
Следовательно,  исходя  из  того,  что  пред-
ставитель держателей облигаций, защищая ин-
тересы инвесторов, в то же время выбирается 
эмитентом и заключает с ним договор, имеют-
ся предпосылки для конфликта интересов.
Для  исключения  возможной  коллизии  не-
обходимо  пересмотреть  существующий  меха-
низм  выбора  представителя  держателей  об-
лигаций  следующим  образом:  он  должен  вы-
бираться эмитентом на первоначальной стадии 
–  до  размещения,  к  примеру,  80%  от  объема 
выпуска облигаций. Далее владельцы 80% цен-
ных  бумаг  от  общего  объема  выпуска  разме-
щенных  облигаций  имеют  право  переизбрать 
другого представителя держателей облигаций.
При  этом,  после  осуществления  выбора 
представителя держателей облигаций инвесто-
рами,  целесообразным  является  оплата  услуг 
представителя  держателей  облигаций  в  виде 
вознаграждения, рассчитанного в процентном 
соотношении от суммы фактически выплачен-
ного по размещенным облигациям купона. 
Такой механизм выбора представителя дер-
жателей облигаций и оплаты его услуг позво-
лит, во-первых, устранить конфликт интересов 
между  ним  и  держателями  облигаций  и,  во-
вторых, стимулирует его к эффективному кон-
тролю за выполнением эмитентом своих обя-
зательств, в частности, по регулярной выплате 
купона по облигациям.
4.  В  настоящий  момент  по  долевым  цен-
ным  бумагам,  в  частности,  по  акциям 
функционирует  институт  общего  собра-
ния акционеров. 
В  отношении  всех  обеспеченных  и  необе-
спеченных  облигаций  также  представляется 
целесообразным  введение  института  совета 
инвесторов (собрание держателей ценных бу-
маг)  с  определением  его  полномочий,  функ-
ций,  кворума  принятия  решений  (например, 
число    держателей  ценных  бумаг,  владеющих 
более  80%  ценных  бумаг  от  общего  объема 
выпуска  размещенных  облигаций).  Примени-
тельно необеспеченных облигаций совет инве-
сторов  может  самостоятельно  реализовывать 
функции по защите своих прав и интересов во 
взаимоотношениях  с  эмитентом.  При  выпуске 
обеспеченных  облигаций  функции  по  защите 
прав  и  интересов  держателей  ценных  бумаг 
реализуются  представителем  держателей  об-
лигаций,  к  примеру,  с  согласия    держателей 
ценных  бумаг,  владеющих  более  80%  ценных 
бумаг от общего объема выпуска размещенных 
облигаций. 
При этом требуется определить круг вопро-
сов и решений, которые эмитент не может при-
нять  без  согласования  с  советом  инвесторов. 
На нормативном правовом уровне можно ого-
ворить,  что  в  полномочия  совета  инвесторов 
входят:

200
 ▪ выражение  согласия  на  внесение  изме-
нений и дополнений в проспект выпуска 
ценных бумаг, держателями которых они 
являются  (по  определенному  кругу  во-
просов);
 ▪ предъявление  требования  к  эмитенту  о 
досрочном  погашении  займа  в  случае 
нарушения ковенант;
 ▪ обращение в суд;
 ▪ смена  представителя  держателей  обли-
гаций.
5.  Согласно  действующему  законодатель-
ству,  при  выпуске  обеспеченных  обли-
гаций  контроль  исполнения  эмитентом 
обязательств,  выявление  обстоятельств, 
которые могут повлечь нарушение прав 
и  интересов  держателей  облигаций  и 
другие меры по защите прав и интересов 
держателей  облигаций  относятся  к  ком-
петенции представителя держателей об-
лигаций. 
Таким образом, реализация права держате-
лей  ценных  бумаг  на  защиту  своих  интересов 
осуществляется  опосредованно,  через  пред-
ставителя держателей облигаций. Вместе с тем, 
выбор  представителя  держателей  облигаций 
осуществляется самим эмитентом, что является 
предпосылкой  для  возникновения  конфликта 
интересов.
Учитывая,  что  накопительные  пенсионные 
фонды  являются  одними  из  основных  инсти-
туциональных  инвесторов,  в  целях  макси-
мальной реализации их прав  и интересов  как 
держателей  ценных  бумаг  при  выпуске  обе-
спеченных  облигаций,  а  также  во  избежание 
нарушений со стороны представителей держа-
телей  облигаций,  необходимо  накопительным 
пенсионным  фондам  дать  возможность  изби-
раться  в  качестве  представителей  держателей 
облигаций. 
В  настоящий  момент  представителем  дер-
жателей облигаций в соответствии с п. 1 ст. 19 
Закона  может  быть  профессиональный  участ-
ник рынка ценных бумаг, осуществляющий ка-
стодиальную и (или) брокерскую и дилерскую 
деятельность на рынке ценных бумаг,  не аффи-
лиированный с эмитентом.
Следуя данной норме, накопительный пен-
сионный фонд при наличии лицензии на осу-
ществление  брокерской  и  дилерской  деятель-
ности  имеет  право  быть  представителем  дер-
жателей облигаций.
Вместе с тем, согласно п/п. 1) п. 3 ст. 41 За-
кона  Республики  Казахстан  «О  пенсионном 
обеспечении в Республике Казахстан» в целях 
защиты  прав  и  интересов  вкладчиков  нако-
пительным  пенсионным  фондам  запрещается 
предпринимательская деятельность, за исклю-
чением видов  деятельности,  установленных  п. 
1 ст.41 данного Закона, и случаев, определен-
ных п/п. п/п. 2) и 5) п. 3 ст. 41 данного Закона. 
В число исключений подпадает занятие иными 
видами  деятельности  на  рынке  ценных  бумаг 
на  основании  лицензий,  выдаваемых  в  соот-
ветствии  с  нормативными  правовыми  актами 
уполномоченного  органа  (п/п.  2-1)  п.  1  ст.  41 
данного Закона) [5].
Исходя  из  этого,  возникает  вопрос:  расце-
нивается  ли  осуществление  накопительным 
пенсионным  фондом  функций  представите-
ля держателей облигаций как деятельность на 
рынке ценных бумаг на основании лицензии на 
осуществление  брокерской  и  дилерской  дея-
тельности и, соответственно, относится к числу 
разрешенных видов деятельности для накопи-
тельных пенсионных фондов? 
Для  разрешения  данного  вопроса  пред-
ставляется  целесообразным  разъяснение  от 
уполномоченного  органа,  прямо  разрешаю-
щее  деятельность накопительных пенсионных 
фондов в качестве представителей держателей 
облигаций. В обратном случае необходимо ста-
вить вопрос о дополнении Закона Республики 
Казахстан  «О  пенсионном  обеспечении  в  Ре-
спублике Казахстан» нормой, предусматриваю-
щей  деятельность  накопительных  пенсионных 
фондов  в  качестве  представителей  держате-
лей  облигаций  в  числе  разрешенных  видов 
деятельности.
Действующее  законодательство  содержит 
ряд полномочий уполномоченного органа, ко-
торые позволяют предпринимать меры для за-
щиты прав и интересов держателей ценных бу-
маг. Вместе с тем, как показывает практика, они 
не  настолько  эффективны  при  возникновении 
неисполнения эмитентом своих обязательств. В 
связи с этим необходимо расширить как пере-
чень  полномочий  уполномоченного  органа  с 
усилением имеющихся функций, так и предус-
мотреть ответственность уполномоченного ор-
гана при его бездействии в случае нарушения 
прав и интересов держателей ценных бумаг.
Одним  из  эффективных  способов  защиты 
прав  и  интересов  держателей  ценных  бумаг, 
как  лиц,  инвестирующих  свои  средства  в  фи-
нансовые  инструменты  (потребители  финан-
совых  услуг)  является  институт  финансового 
омбудсмена. В связи с этим целесообразно его 
внедрить,  предварительно  разработав  крите-
рии  деятельности  финансового  омбудсмена  в 
сфере  рынка  ценных  бумаг  при  соблюдении 
следующих условий:
1)  клиентами финансового омбудсмена мо-
гут быть как физические, так и юридиче-
ские лица;
2)  объектом спора с привлечением финан-

201
сового омбудсмена являются отношения, 
входящие  в  предмет  регулирования  За-
конов  Республики  Казахстан  «О  рынке 
ценных  бумаг»  и  «Об  акционерных  об-
ществах»  и  возникающие  между  субъ-
ектами  рынка  ценных  бумаг:  индивиду-
альные и институциональные инвесторы, 
эмитенты,  профессиональные  участники 
рынка ценных бумаг, организаторы тор-
гов и саморегулируемые организации;
3)  не входят в круг объектов спора, рассма-
триваемых  финансовым  омбудсменом, 
отношения,  субъектами  которых  явля-
ются клиенты:
 ▪ накопительных  пенсионных  фон-
дов;
 ▪ банков (по отношениям, не связан-
ным  с  инвестиционной  и  брокер-
ской деятельностью);
4)  финансовый  омбудсмен  создается  при 
ОЮЛ  «Ассоциация  финансистов  Казах-
стана»  без  дополнительных  затрат  или 
с  минимальными  затратами  со  стороны 
финансовых  организаций,  подключив-
шихся к схеме финансового омбудсмена, 
или за счет государства, или за счет до-
полнительных  вложений  со  стороны  го-
сударства;
5)  расходы по спорам, возникающим в ходе 
его  рассмотрения  финансовым  омбуд-
сменом,  возмещаются  лицом,  на  дей-
ствия которого поступила жалоба, только 
в случае нарушения им законодательства 
и  (или)  наличия  его  вины,  в  обратном 
случае  данные  расходы  подлежат  воз-
мещению  лицом,  обратившимся  за  раз-
решением спора к финансовому омбуд-
смену.

жүктеу/скачать 3,18 Mb.

Достарыңызбен бөлісу: