Диссертацияларыныњ негізгі ѓылыми нєтижелерін жариялауѓа арналѓан басылымдар тізіліміне енгізілген Ќр бѓм бѓсбк 19. 03. 2009 ж

№ 4 (28) 2012 г. Вестник Института законодательства Республики Казахстан
104
говорится, что настоящая Конституция принима-
ется, «сознавая ответственность перед Богом». 
второе существенное различие – понимание 
самого термина «свобода совести» и его соотно-
шение с другими категориями. Как отмечает М.Н. 
Ситников, «… идея этой свободы и само понятие 
ее, требует сегодня серьезных усилий по защите 
их от искусственной деформации извне. Общее 
представление  об  одной  из  основополагающих 
свобод таково, что никак не удовлетворяет смыс-
лу самого понятия» [13, с. 209-210]. Например, 
это выражается в том, что в статье 34 Конститу-
ции Украины закреплено, что «каждому гаранти-
руется право на свободу мысли и слова, на сво-
боду выражения своих взглядов и убеждений», и 
только следующая 35 статья посвящена тому, что 
«каждый имеет право на свободу мировоззрения 
и  вероисповедания…».  Напротив,  в  статье  40 
Конституции Эстонии свобода совести, свобода 
вероисповедания и мысли рассматриваются как 
однопорядковые категории.
третье отличие связано с тем, что, в странах, 
где  преобладает  мусульманское  население,  не-
смотря на приверженность европейской системы 
прав человека, наблюдается влияние исламской 
концепции  прав  человека.  так,  в  Конституции 
азербайджана,  например,  огромное  внимание 
уделяется  проблемам  семьи  и  брака.  Хотелось 
бы отметить, что если статья 17 называется «Се-
мья  и  государство»
2
,  то  следующая  статья  18 
посвящена такому вопросу, как «Религия и госу-
дарство». Как отмечает Л.И. Глухарева, именно в 
исламской концепции семья и продолжение рода 
рассматриваются как ценность, которая должна 
поддерживаться  и  подтверждаться  жизнедея-
тельностью индивида и мусульманской общины 
в целом [14, с. 124]. 
еще одно отличие связано с тем, что только 
в трех государствах, ранее входивших в состав 
СССР,  а  именно  -  в  Кыргызстане,  туркмени-
стане, Узбекистане, Конституции не допускают 
создания  политических  партий  на  религиозной 
или национальной основе и вмешательство слу-
жителей  религиозных  организации  и  культов  в 
деятельность  государственных  органов.  Рели-
гиозным организациям запрещено преследовать 
политические  цели  и  задачи.  так,  в  статье  28 
Конституции  туркменистана  закреплено:  «За-
прещается  создание  и  деятельность  политиче-
ских  партий,  других  общественных  объедине-
ний, имеющих целью … религиозную вражду…, 
а также … политических партий по националь-
ному или религиозному признакам».
также отличием можно считать то, что, если 
большинство  Конституций,  говоря  о  наруше-
ниях  в  религиозной  сфере,  запрещают  лишь 
дискриминацию,  то,  например,  в  Конституции 
Эстонской Республики закреплено, что «разжи-
гание … религиозной ненависти, насилия и дис-
криминации запрещается и карается по закону» 
(статья 12).
Наконец, к отличиям можно отнести то, что 
только в некоторых странах приняты законы об 
альтернативной  службе,  согласно  которым  ве-
рующие,  религиозные  убеждения  которых  не-
совместимы  с  прохождением  действительной 
строевой военной службы, могут проходить аль-
тернативно  трудовую  службу.  Например,  в  Ре-
спублике Беларусь законопроект «Об альтерна-
тивной службе», разработанный молодежной ор-
ганизацией «Гражданский форум», был внесен в 
Палату представителей Национального собрания 
23 февраля 2004 г. Но 19 декабря 2004 г. данный 
законопроект  был  отклонен  Парламентом  из-за 
позиции Постоянной комиссии по национальной 
безопасности  Палаты  представителей  и  возра-
жений  Министерства  обороны.  Она  состояла  в 
том, что если для альтернативной службы будут 
созданы более благоприятные условия, чем для 
срочной военной службы (службы в резерве), то 
для лиц, не желающих ее проходить, появляется 
повод  уклониться  путем  вступления  в  религи-
озные  конфессии  пацифистского  характера.  До 
настоящего  момента  альтернативная  служба  в 
Беларуси так и введена.
Несмотря на указанные различия, необходимо 
отметить и интеграционные процессы на постсо-
ветском  пространстве.  Например,  государства-
участники  Содружества  Независимых  Госу-
дарств  стремятся  выработать  собственные  ре-
гиональные международно-правовые стандарты 
по  свободе  совести.  Однако  существующие  от-
личия, а иногда и противоречия не позволяют ре-
шить данный вопрос быстро. в частности, сей-
час за работу по Модельному закону «О свободе 
совести,  вероисповедания  и  религиозных  орга-
низациях (объединениях)» отвечает Постоянная 
комиссия Межпарламентской ассамблеи СНГ по 
культуре, информации, туризму и спорту. Работа 
должна быть закончена в 2014 г. [15].
1 
Религиозным вопросам и правам в Конституции Узбекистана посвящено только четыре статьи: статья 18 «Все 
граждане Республики Узбекистан имеют одинаковые права и свободы и равны перед законом без различия … религии…», 
статья 29 «Каждый имеет право на свободу мысли, слова и убеждений», статья 31 «Свобода совести гарантируется 
для всех. Каждый имеет право исповедовать любую религию или не исповедовать никакой. Недопустимо принудительное 
насаждение религиозных взглядов», статья 61 «Религиозные организации и объединения отделены от государства и рав-
ны перед законом. Государство не вмешивается в деятельность религиозных объединений».
2 
I. Семья как основная ячейка общества находится под особой опекой государства. 
II. Забота о детях и их воспитание являются долгом родителей. Государство осуществляет контроль за выполнени-
ем этого долга

105
Зарубежный опыт
таким образом, в конституционно-правовом регулировании свободы совести в бывших респу-
бликах Советского Союза наблюдается очень много схожих процессов и явлений, что, прежде всего, 
связано с общими условиями жизни, связывающими данные народы на протяжении 50-70 лет. Ни 
одно государство в конце ХХ века не вернулось к идее государственной религии. в Конституци-
ях всех постсоветских государств закреплена свобода совести, однако ее юридическое наполнение 
определяется по-разному. вместе с тем, за двадцать лет наметились достаточно большие различия, 
связанные с разным уровнем степени сотрудничества государства и религиозных объединений.
Список литературы
1. Хвостова Г.И. Религиозная ситуация в СССР накануне принятия закона «О свободе совести и 
религиозных организациях» // Известия Самарского научного центра Российской академии наук. - 
2008. - т. 10. - №4.
2. Глухарева Л.И. Субъективные права, основные права, права человека: единство и различия // 
вестник РГГУ. Научный журнал. Серия «Юридические науки». - 2009. - №11/09. - С. 58.
3. Башкиров Л.а. Конституционно-правовая база государственно-церковных отношений в стра-
нах Балтии и СНГ // Мировой опыт государственно-церковных отношений. - М., 1998. - С. 190-207.
4. Масляев а.И. Русская Православная Церковь и право: комментарий. - М., 1999. - С. I-IV.
5. Локк Дж. Сочинения в 3-х тт. - М.: Мысль, 1985. - т. 2. - С. 81-83, 125.
6. Гегель Г.-в. Ф. Философия религии: в 2-х т. Издание 2-е, испр. - М.: Российская политическая 
энциклопедия, 2007. - т. 1. - 415 с.
7. Мещерякова а.Ф. Светское государство в современной России: конституционно-правовой ана-
лиз. автореф. дисс... канд. юрид. наук. - Саратов, 2009. - 23 с.
8. Пашенцев Д.а. Проблемы совершенствования отношений государства и церкви в современной 
России // Юридическая наука: история и современность. - 2010. - №1. - С. 7-11.
9. Степанова е.а. Проблема толерантности в межконфессиональных отношениях. Курс лекций: 
в 2-х тт. - екатеринбург: Изд-во Уральского университета, 2008. - т. 1. - 220 с.
10. Кравчук в.в. Государственно-церковные отношения в странах Западной европы: философско-
правовой аспект. автореф. дисс... канд. филос. наук. - М., 1999. - 22 с.
11. Понкин И.в. Современное светское государство: конституционно-правовое исследование. - 
М., 2005. - 389 c.
12.  Себенцов  а.е.  Противоречия  в  законодательстве  о  свободе  совести  //  Преодолевая 
государственно-конфессиональные  отношения.  Сборник  статей  /  Под  ред.  С.Н.  Градировского.  - 
Нижний Новгород: Изд-во волго-вятской академии государственной службы, 2003. - С. 85-89.
13. Ситников М.Н. Идея свободы совести и уровень представлений о ней как признак степени ду-
ховной зрелости человека и общества // Глобализация, права человека и право. Сборник материалов 
Международной научно-практической конференции 27 апреля 2006 г. - М., 2007. - С. 209-210.
14. Глухарева Л.И. Исламская концепция прав человека // Права человека. Энциклопедический 
словарь / Отв. ред. С.С. алексеев. - М., 2009. - С. 123-125.
15. Официальный сайт Межпарламентской ассамблеи государств-участников Содружества Неза-
висимых Государств // http://www.ipa.spb.su/html/?id=215&nid=72.
Мақалада посткеңестік кеңістіктегі мемлекеттерде ар-ождан бостандығын конституциялық 
реттеудегі негізгі және ерекше сипаттары қарастырылған. Зайырлы мемлекеттер түсінігіне 
берілген әртүрлі тәсілдемелер көрсетілген. 
Түйін сөздер: ар-ождан бостандығы, зайырлы мемлекет, Конституция, халықаралық-құқықтық 
стандарттар.
В статье рассматриваются общие и особенные черты в конституционном регулировании свободы 
совести в государствах постсоветского пространства. Показаны различные подходы к определению 
светского государства.
Ключевые слова: свобода совести, светское государство, Конституция, международно-правовые 
стандарты.

№ 4 (28) 2012 г. Вестник Института законодательства Республики Казахстан
106
The article deals with the general and specific features in the constitutional regulation of freedom of 
conscience in the post-Soviet states. Different approaches to the definition of secular state are shown.
Keywords: freedom of conscience, secular state, Constitution, international legal standards.
Александра Андреевна Дорская,
а.И.  Герцен  атындағы  Ресей  мемлекеттік  педагогикалық  университеттің  Халықаралық  құқық 
кафедрасының меңгерушісі, з.ғ.д., доцент (Санкт-Петербург қ.)
посткеңестік кеңістіктегі ар-ождан бостандығы мен зайырлы мемлекеттердің тұрпаттама 
проблемасы
Дорская Александра Андреевна,
заведующая кафедрой международного права ФГБОУ вПО «Российский государственный Педа-
гогический университет им. а.И. Герцена», д.ю.н., доцент (г. Санкт-Петербург)
Свобода совести и проблема типологии  светских государств на постсоветском простран-
стве
Dorskaya Aleksandra Andreуevna,
head of International Law Department of the A.I. Gertzen Russian State Pedagogical University, d.j.s., 
docent (St. Petersburg)
Freedom of Conscience and Problem of the Secular States Typology in the post-Soviet Countries

107
Зарубежный опыт
18  декабря  1979  года  был  сделан  серьезный 
шаг в сфере равенства прав мужчин и женщин. 
Именно  в  этот  день  Генеральной  ассамблеей 
Организации Объединенных Наций была приня-
та Конвенция о ликвидации всех форм дискри-
минации в отношении женщин [3]. в Конвенции 
независимо от семейного положения женщин во 
всех  сферах  -  в  политической,  экономической, 
социальной,  культурной  и  гражданской  -  было 
объявлено правовое равенство.
К начинающей подписываться со 2 марта 1980 
года и вступившей в силу со 2 сентября 1981 года 
«Конвенции о ликвидации всех форм дискрими-
нации в отношении женщин» азербайджанская 
Республика присоединилась 10 июля 1995 года, 
взяв  на  себя  обязательства  по  претворению  в 
жизнь этой Конвенции, и подтвердила себя сто-
ронником идей равенства и демократии.
Основные  положения  Конвенции  в  первую 
очередь  были  закреплены  в  Конституции  азер-
байджанской Республики [1], в Семейном и тру-
довом кодексах азербайджанской Республики, а 
также в ряде других нормативно-правовых актов.
С целью занятия проблемами женщин и детей 
на  более  высоком  уровне,  Президентом  азер-
байджанской  Республики  6  февраля  2006  года 
был подписан Указ о создании Государственного 
Комитета по Проблемам Семьи, Женщин и Де-
тей,  создаваемого  на  основе  Государственного 
Комитета по Проблемам Женщин [4]. Этот Ко-
митет заново перестроил свою работу и в данный 
период проявляет значительную деятельность в 
разрешении проблем женщин и детей.
Для дальнейшего укрепления семейных отно-
шений в обществе, ликвидации дискриминации 
между  мужчинами  и  женщинами  во  всех  сфе-
рах социальной, политической и экономической 
жизни,  для  обеспечения  полного  равноправия 
обоих  полов  -  женщин  и  мужчин,  10  октября 
2006  года  был  принят  Закон  азербайджанской 
Республики «Об обеспечении Гендерного (муж-
чин  и  женщин)  равенства  в  азербайджанской 
Республике».
Курбанов Габил Сурхай оглы,
заведующий отделом теории государства и права, гражданского 
права и гражданского процесса Института философии, социологии 
и права Национальной академии наук Азербайджана, доктор 
юридических наук, профессор (г. Баку)
пРАвА ЖЕНщИН в зАкОНОДАтЕлЬСтвЕ 
АзЕРбАйДЖАНСкОй РЕСпублИкИ
29  ноября  2006  года  был  издан  Указ  Прези-
дента  азербайджанской  Республике  о  приме-
нении Закона. Закон вступил в силу с 1 декабря 
2006 года [5].
Цель указанного Закона, состоящего из 21-й 
статьи, состоит в ликвидации всех форм дискри-
минации по половому признаку, в обеспечении 
гендерного  равенства  и  создании  равных  воз-
можностей мужчинам и женщинам в политиче-
ской, экономической, социальной, культурной и 
других областях общественной жизни. в Законе 
раскрыт ряд понятий, в том числе понятие генде-
ра, гендерного равенства, равных возможностей, 
дискриминации  по  половому  признаку,  сексу-
альных  домогательств  (под  сексуальным  домо-
гательством  понимается  аморальное  поведение 
в виде проявления к лицу, находящемуся в рабо-
чих или служебных отношениях, оскорбляющих, 
унижающих его, и вытекающих из сексуальной 
принадлежности к противоположному полу дей-
ствий,  проявляющихся  в  физическом  воздей-
ствии  (прикосновении,  похлопывании  рукой), 
непристойных словах, жестах, угрозах, дискре-
дитирующих предложениях или призывах) и по-
казаны  основные  направления  государственной 
политики по обеспечению гендерного равенства. 
К ним относятся:
- формирование, совершенствование и разви-
тие нормативно-правовой базы для обеспечения 
гендерного равенства;
-  проведение  гендерной  экспертизы  нор-
мативно-правовых актов;
- в целях обеспечения гендерного равенства в 
разработке  и  реализации  государственных  про-
грамм;
- пропаганда культуры гендерного равенства.
в  соответствии  с  Указом  Президента  азер-
байджанской Республики от 29 ноября 2006 года, 
контроль за обеспечением гендерного равенства 
осуществляет Государственный Комитет по Про-
блемам Семьи, Женщин и Детей азербайджан-
ской  Республики,  и  этот  Комитет  представляет 
ежегодный доклад о своей деятельности Милли 

№ 4 (28) 2012 г. Вестник Института законодательства Республики Казахстан
108
Меджлису азербайджанской Республики [6].
в  Государственном  Комитете  по  Проблемам 
Семьи,  Женщин  и  Детей  азербайджанской  Ре-
спублики  функционирует  отдел  под  названием 
«Проблемы женщин и вопросы гендера».
в  статье  2-й  Семейного  кодекса  азербайд-
жанской Республики закреплено, что Семейный 
кодекс устанавливает правила и условия заклю-
чения,  расторжения  брака  и  признания  его  не-
действительным,  регулирует  имущественные  и 
личные неимущественные отношения, возника-
ющие  между  членами  семьи  (супругами,  роди-
телями и детьми), либо в предусмотренных зако-
нодательством случаях и пределах между други-
ми родственниками и другими лицами, а также 
устанавливает правила принятия на воспитание 
детей, лишенных попечительства родителей.
в статье 29-й Семейного кодекса отмечается, 
что в соответствии с закрепленным Конституци-
ей азербайджанской Республики равноправием 
женщин и мужчин супруги пользуются равными 
личными и имущественными правами в семей-
ных отношениях [2].
Материнство,  отцовство,  воспитание  и  обу-
чение детей, а также другие вопросы семьи ре-
шаются совместно в соответствии с принципом 
равноправия супругов.
Муж  (жена)  свободен  в  избрании  занятия, 
профессии и места жительства.
Супруги  должны  строить  свои  отношения  в 
семье  на  основе  взаимопомощи  и  чувства  ува-
жения,  осуществлять  совместную  деятельность 
для укрепления и благосостояния семьи, созда-
вать благоприятные условия для развития детей 
и заботиться об их здоровье.
На основании статей 1.4 и 1.5 Семейного ко-
декса можно утверждать, что в азербайджанской 
Республике  правовое  регулирование  брачных  и 
семейных отношений с юридической точки зре-
ния осуществляется государством, и признается 
только  брак,  заключенный  в  соответствующем 
органе  исполнительной  власти.  Религиозное 
бракосочетание  (религиозный  брак)  не  имеет 
правового значения.
При вступлении в брак и в семейных отноше-
ниях  запрещается  ограничение  в  той  или  иной 
форме прав женщин.
в соответствии со статьями 32.1, 33 и 38 Се-
мейного кодекса, имущество, нажитое супругами 
в период брака, считается их общей совместной 
собственностью.
Право  супругов  на  владение,  пользование  и 
распоряжение общим имуществом осуществля-
ется на основе их взаимного согласия.
в случае, если один из супругов без согласия 
другого  заключил  сделку  по  распоряжению  их 
общим имуществом и другая сторона, являюща-
яся участником сделки, знала или должна была 
знать об отсутствии такого согласия, сделка по 
требованию  мужа  (жены),  не  согласного  на  за-
ключение  сделки,  может  быть  признана  судом 
недействительной [2].
Брачным  договором  супруги  могут,  изменив 
установленный законом режим совместной соб-
ственности,  применить  к  общему  имуществу, 
его отдельным видам или имуществу каждого из 
супругов  совместный,  долевой  или  раздельный 
режим собственности.
Брачный договор может заключаться относи-
тельно существующего и подлежащего приобре-
тению в будущем имущества супругов.
в  брачном  договоре  не  могут  предусматри-
ваться  положения,  регулирующие  права  и  дее-
способность  супругов,  право  обращаться  в  суд 
для защиты своих прав, права и обязанности в от-
ношении детей, а также личные неимуществен-
ные отношения между супругами, ограничиваю-
щие право нуждающегося и нетрудоспособного 
мужа (жены) на получение средств для содержа-
ния, ставящие одного из супругов в крайне не-
выгодное положение и противоречащее основам 
семейного законодательства [2].
Согласно статье 15 Семейного кодекса, в пе-
риод беременности жены или в течение 1-го года 
после рождения ребенка муж не имеет права без 
согласия  жены  возбуждать  иск  о  расторжении 
брака [2].
Женщины  наравне  с  мужчинами  обладают 
одинаковыми правами быть опекунами, попечи-
телями и усыновителями детей.
таким  образом,  на  основании  проведенных 
исследований  можно  заключить  нижеследую-
щее:
1. Права женщин в азербайджанской Респу-
блике  всесторонне  обеспечиваются  в  соответ-
ствии  с  Конституцией  независимой  азербайд-
жанской Республики, подготовленной под руко-
водством  Общенационального  лидера  Гейдара 
алиева и принятой общенародным голосованием 
12 ноября 1995 года, новым Семейным кодексом 
азербайджанской  Республики,  а  также  между-
народными Конвенциями, сторонницей которых 
выступает азербайджанская Республика.
2. Считаем целесообразным учредить в азер-
байджанской  Республике  должность  уполномо-
ченного  (омбудсмана)  по  вопросам  семьи  для 
обеспечения эффективной защиты прав и инте-
ресов членов семьи.

109
Зарубежный опыт
Список  литературы
1. Конституция азербайджанской Республики. – Баку: Ганун, 2010 
2.  Семейный  кодекс  азербайджанской  Республики  от  28  декабря  1999-го  года.  -  Баку,  Ганун, 
2009.
3.http://www.genderbasedviolence.az/az/announcements/detail/128/cedaw-nun-qbulundan-30-il-kecdi.
html
4. Указ Президента азербайджанской Республики от 6 февраля 2006-го года «О создании Го-
сударственного Комитета по Проблемам Семьи, Женщин и Детей». Газета «азербайджан», Баку. 
- 2006. - 7 февраля.
5. Закон азербайджанской Республики «Об обеспечении Гендерного (мужчин и женщин) равен-
ства в азербайджанской Республике» от 10 октября 2006 года. Газета «азербайджан», Баку. – 2006. 
- 2 декабря.
6. http://www.scfwca.gov.az/docs/hesabat.doc
Әзірбайжан  Республикасының  Конституциясына,  Әзірбайжан  Республикасының  жаңа 
Отбасылық  кодексіне  және  халықаралық  конвенцияларға  сәйкес  Әзірбайжан  Республикасын-
да әйелдер құқықтары жан-жақты қамтамасыз етуілде деп көрсетілген. Отбасы мүшелерінің 
құқықтары мен мүдделерін тиімді қорғауын қамтамасыз ету үшін Әзірбайжан Республикасында 
отбасы мәселелері бойынша уәкіл қызметін (омбудсман) енгізуді ұсынған.
Түйін сөздер: құқық, әйел, заң, Әзірбайжан Республикасы.
В статье указывается, что в соответствии с Конституцией Азербайджанской Республики, но-
вым Семейным кодексом Азербайджанской Республики, а также международными Конвенциями, 
сторонником которых выступает Азербайджанская Республика, права женщин в Азербайджан-
ской Республике всесторонне обеспечиваются. Предлагается учредить в Азербайджанской Респу-
блике должность уполномоченного (омбудсмана) по вопросам семьи для обеспечения эффективной 
защиты прав и интересов членов семьи. 
Ключевые слова: право, женщина, закон, Республика Азербайджан.
The article states that according to the Constitution, the new Family Code of the Azerbaijan Republic, 
as well as a supporter of international conventions which Azerbaijan, women's rights in Azerbaijan fully 
ensured. It is proposed to establish the position of the Republic of Azerbaijan Commissioner (Ombudsman) 
of the Family for the effective protection of the rights and interests of family members.
Keywords: right, the woman, law, Republic of Azerbaijan.
габил Сурхай оглы курбанов,
Әзірбайжан  Ұлттық  Ғылым  академиясының Философия,  әлеуметтану  және  құқық  институты 
Мемлекет және құқық теориясы, азаматтық құқық және азаматтық іс жүргізу бөлімінің меңгерушісі, 
з.ғ.д., профессор (Баку қ.)
әзірбайжан Республикасының заңнамасындағы әйелдер құқықтары
курбанов габил Сурхай оглы,
заведующий отделом теории государства и права, гражданского права и гражданского процес-
са Института философии, социологии и права Национальной академии наук азербайджана, д.ю.н., 
профессор (г. Баку)
права женщин в законодательстве Азербайджанской Республики
Kurbanov Gabil Surhai ogly,
head of department of the theory of the state and right, civil law and civil process of Institute of philosophy, 
sociology and right of National academy of Sciences of Azerbaijan, d.j.s., professor (Baku s.)
Women’s rights in the legislation of the Azerbaijan Republic

№ 4 (28) 2012 г. Вестник Института законодательства Республики Казахстан
110
в каждом из государств – участников СНГ за 
время их самостоятельного существования раз-
работано обширное национальное законодатель-
ство,  которое  в  силу  существования  Содруже-
ства государств нуждается в гармонизации. Это 
следует  из  Концепции  дальнейшего  развития 
Содружества Независимых Государств, одобрен-
ной Решением Совета глав государств Содруже-
ства Независимых Государств от 5 октября 2007 
года,  в  соответствии  с  которой  одной  из  целей 
развития  СНГ  является  дальнейшее  сближение 
национального  законодательства  государств  – 
участников Содружества.
аналогичная цель зафиксирована в Положе-
нии  о  разработке  модельных  законодательных 
актов  и  рекомендаций  Межпарламентской  ас-
самблеи  государств  –  участников  Содружества 
Независимых Государств, принятом Межпарла-
ментской  ассамблеей  государств  –  участников 
СНГ  14  апреля  2005  года.  Указанным  Положе-
нием  регламентируются  порядок  подготовки 
модельных законодательных актов (кодексов, за-
конов, соглашений), а также требования к струк-
туре и содержанию таких актов.
Планом работы МПа СНГ была предусмотре-
на разработка ряда модельных законодательных 
актов,  включая  модельный  закон  «О  публично-
частном партнерстве» (далее - закон о ПЧП). в 
течение  2012  года  рабочей  группой  МПа  СНГ 
по  подготовке  закона  о  ПЧП  была  разработана 
концепция такого закона и его принципиальная 
структура, которые были одобрены на заседании 
Постоянной комиссии по экономике и финансам 
МПа СНГ, состоявшемся 16 октября 2012 года. 
в течение 2013 года должен быть разработан За-
кон о ПЧП.
Что собой представляет закон о ПЧП с точки 
зрения его концепции и структуры – вопрос, ко-
торый, как представляется, имеет определенный 
научный и практический интерес.
в  концепции  закона  о  ПЧП,  прежде  всего, 
сформулированы цели разработки такого закона: 
достижение  задач  социально-экономического 
развития  публично-правовых  образований  го-
сударств – участников СНГ; повышение уровня 
доступности  и  качества  товаров,  работ,  услуг, 
предоставление которых вытекает из функций и 
полномочий  государств  –  участников  СНГ;  по-
вышение бюджетной эффективности государств 
–  участников  СНГ;  привлечение  инвестиций  в 
экономику государств – участников СНГ путем 
объединения  ресурсов  публичного  и  частного 
партнеров  для  инвестирования  и  реализации 
проектов в различных серах экономики; сближе-
ние (гармонизация) законодательства государств 
-  участников  СНГ,  направленного  на  привлече-
ние  частных  инвестиций  в  различных  формах 
ПЧП;  устранение  пробелов  и  недостатков  на-
ционального нормативного правового регулиро-
вания  деятельности,  осуществляемой  в  форме 
ПЧП; обеспечение единообразного и системного 
государственного регулирования ПЧП.
Закон о ПЧП  должен устанавливать принци-
пы, порядок и условия взаимодействия публич-
ного и частного партнеров при заключении и ис-
полнении соглашений о публично-частном пар-
тнерстве (далее – соглашение о ПЧП). 
в концепции закона о ПЧП содержится опи-
сание  современного  состояния  правового  ре-
гулирования  ПЧП  зарубежных  стран;  системы 
взглядов  на  понятие  и  правовые  формы  ПЧП; 
принципиальной структуры закона о ПЧП; ожи-
даемых  социально-экономических  и  правовых 
последствий принятия закона о ПЧП.
1. Состояние правового регулирования ПЧП 
в зарубежных странах. в большинстве западных 
стран и стран – участницах СНГ нет специальных 
законов о ПЧП. в ряде стран такие законы при-
няты, например, в Германии в 2005 году принят 
Закон о развитии государственно-частного пар-
тнерства.  Отдельные  законы  о  государственно-
частном партнерстве приняты также в Японии, 
Украине, Молдове. в великобритании, породив-
шей явление ПЧП в его современном виде, от-
Попондопуло Владимир Федорович,
заведующий кафедрой коммерческого права,
директор Экспертно-правового центра Санкт-Петербургского 
государственного университета, доктор юридических наук, 
профессор, заслуженный деятель науки Российской Федерации 
(г. Санкт-Петербург)
мОДЕлЬНый зАкОН «О публИЧНО-ЧАСтНОм пАРтНЕРСтвЕ» 
Для гОСуДАРСтв – уЧАСтНИкОв СНг: 
кОНцЕпцИя И СтРуктуРА

111
дельного закона о ПЧП нет. в Сша также нет 
федерального  закона  о  ПЧП,  но  региональные 
акты  о  ПЧП  широко  распространены  на  мест-
ном  уровне  (в  более  чем  половине  штатов).  в 
ряде стран (Испания, Италия, Казахстан, Чехия 
и др.) законодательные акты посвящены не ПЧП 
в целом, а отдельным формам ПЧП, в частности 
концессионным  соглашениям.  также  в  России 
действует Федеральный закон от 21 июля 2005 г. 
«О концессионных соглашениях». Наряду с ним 
в большинстве субъектов Российской Федерации 
приняты законы о ПЧП, например, Закон Санкт-
Петербурга  от  25  декабря  2006  г.  «Об  участии 
Санкт-Петербурга  в  государственно-частных 
партнерствах»,  Закон  томской  области  от  16 
октября  2006  г.  «Об  основах  государственно-
частного партнерства в томской области». 
в рамках ООН и еС действует ряд докумен-
тов,  регламентирующих  отношения  в  сфере 
ПЧП.
вопрос  о  необходимости  принятия  общего 
закона о ПЧП и фиксации в нем понятия, содер-
жания, принципов, субъектов, объектов и форм 
ПЧП, является дискуссионным. Дело в том, что 
такой  закон  может  быть  только  рамочным.  Он 
не  может  охватывать  с  достаточной  степенью 
детальности правового регулирования (прямого 
действия) все формы ПЧП. ведь речь идет о са-
мых разных формах сотрудничества государства 
и  бизнеса:  концессионных  соглашениях,  согла-
шениях о разделе продукции, договорах аренды 
с инвестиционными условиями, договорах дове-
рительного управления, создании хозяйственных 
обществ со смешанным государственно-частным 
участием, особых экономических зонах, венчур-
ных  фондах  и  других  формах.  Предложения  о 
закреплении  в  законе  о  ПЧП,  не  только  основ 
регулирования ПЧП, но и детальных норматив-
ных правовых требований к разнообразным объ-
ектам и субъектам ПЧП, определении правовых 
форм его осуществления (перечень форм пред-
полагается открытый), средств государственного 
регулирования ПЧП и конкурсных процедур от-
бора частного партнера, вряд ли осуществимы. 
тем более этого не следует делать в модельном 
законе о ПЧП. 
На то, что сфера ПЧП не должна быть «зауре-
гулированной», что национальные законы о ПЧП 
должны позволять сторонам выбирать выгодные 
для себя условия, создавая лишь правовые рамки 
для формирования и реализации ПЧП, обраща-
ется  внимание  и  в  ряде  международных  доку-
ментов по вопросам эффективного управления в 
сфере ПЧП.
Закон  о  ПЧП,  являясь  рамочным  законом,  в 
реальности может регулировать лишь наиболее 
общие отношения, связанные с сотрудничеством 
государства  и  бизнеса,  софинансированием  со-
циально важных объектов инфраструктуры. Речь 
идет  об  основных  понятиях  закона,  принципах 
такого партнерства, общей характеристике пра-
вового положения участников ПЧП, возможных 
объектах ПЧП, порядке заключения соглашения 
о ПЧП, его содержании, гарантиях прав и закон-
ных  интересов  участников,  открытом  перечне 
его форм, некоторых других общих вопросах. 
Наряду с общим законом о ПЧП могут прини-
маться специальные законы, детально регламен-
тирующие ту или иную форму ПЧП: о концес-
сионных соглашениях, о соглашениях о разделе 
продукции, об инвестициях, об инвестиционных 
фондах,  об  особых  экономических  зонах,  об 
аренде  государственного  имущества,  о  лизин-
ге  и  других.  Каждая  из  таких  форм  отличается 
существенной  спецификой,  отразить  которую  в 
общем законе о ПЧП невозможно. Необходимо 
также  совершенствовать  существующее  инве-
стиционное, налоговое и иное законодательство, 
определяющее  условия  осуществления  ПЧП.              
в указанное законодательство должны быть вне-
сены изменения, связанные с принятием  закона 
о ПЧП.
2. Понятие ПЧП. ПЧП как явление, известное 
под  названием  Public  Private  Partnership  (PPP), 
появилось  в  великобритании  в  начале  90-х  го-
дов прошлого века и связано с реализацией но-
вой  концепции  управления  государственной 
собственностью  –  инициативе  частного  финан-
сирования.  Основная  идея  концепции  заключа-
лась в том, чтобы передать в рамках соглашений 
о партнерстве функции финансирования строи-
тельства, а также эксплуатации и управления го-
сударственными объектами производственной и 
социальной инфраструктуры частному бизнесу. 
Позже  идея  ПЧП  распространилась  в  европе, 
Сша, австралии, Канаде и других странах. За 20 
лет своего существования ПЧП зарекомендовало 
себя как эффективный механизм взаимодействия 
государства  и  частного  предпринимательства 
при реализации крупных общественно-значимых 
инвестиционных  программ  и  проектов  в  сфере 
природопользования,  жилищно-коммунального 
хозяйства, общественного транспорта, сельского 
и лесного хозяйства, электроэнергетики.
Появление  и  распространение  различных 
форм  ПЧП  было  связано  с  кризисом  госу-
дарственного  финансирования  общественно-
значимых  инфраструктурных  проектов,  стрем-
лением  государств  привлечь  частные  средства 
для инвестирования в такие проекты и разделить 
инвестиционные риски, связанные с реализаци-
ей проектов между государством и бизнесом. та-
ким образом, значение ПЧП проявляется также в 
том, что его использование позволяет экономить 
значительные  бюджетные  средства,  привлекать 
частные инвестиции, внедрять технические нов-
Зарубежный опыт

№ 4 (28) 2012 г. Вестник Института законодательства Республики Казахстан
112
шества,  имеющиеся  у  бизнеса,  отвлекать  госу-
дарство от непосредственного участия в произ-
водстве,  концентрируя  его  усилия  на  организа-
ционных и контрольных функциях.
ПЧП  как  вид  инвестиционной  деятельности 
является  лишь  одной  из  форм  взаимодействия 
между государством и бизнесом. С древнейших 
времен  государство  сотрудничало  с  частны-
ми лицами, передавало им часть своих прав на 
определенных условиях с целью решения обще-
ственно  значимых  задач,  например,  сбора  по-
датей в казну [1]. в связи с развитием практики 
ПЧП  сложилось  две  модели  взаимоотношений 
между государством и бизнесом: «британская» и 
«французская». 
Британская  модель  –  частноправовая,  либе-
ральная. в соответствии с ней государство прак-
тически полностью передавало предпринимате-
лям право решать, как, где и когда строить объ-
екты ПЧП, но оставляло за собой право выдавать 
частным лицам разрешения на их реализацию. 
Французская  модель  –  публично-правовая, 
административная.  в  соответствии  с  ней  госу-
дарство  полностью  контролировало  развитие 
инфраструктуры,  включая  ее  проектирование, 
строительство, эксплуатацию. 
в  России  дореволюционного  периода  (до 
1917 г.) концессии (как одна из форм ПЧП) име-
ли частноправовую природу. в советский период 
концессионные  соглашения  характеризовались 
неравноправным  положением  концессионера  и 
концедента, наличием односторонних прав у го-
сударства.
в  настоящее  время  не  выработано  единого 
подхода к терминологии в отношении ПЧП. во-
первых,  наряду  с  термином  «публично-частное 
партнерство»  широко  используется  термин 
«государственно-частное партнерство». Однако, 
учитывая, что рассматриваемое партнерство мо-
жет быть использовано и в практике различных 
государств  широко  используется  в  отношениях 
муниципальных образований и бизнеса, правиль-
нее  было  бы  использовать  термин  «публично-
частное  партнерство»,  а  не  «государственно-
частное  партнерство».  во-вторых,  наряду  с 
терминами    «публично-частное  партнерство»  и 
«государственно-частное  партнерство»  нередко 
используются термины «частно-государственное 
партнерство»  и  «частно-публичное  партнер-
ство». тем самым подчеркивается приоритетная 
(ведущая) роль частного сектора в осуществле-
нии проектов. Учитывая, что в России и других 
государствах - участниках СНГ (в отличии, на-
пример,  от  великобритании)  инициатива  и  ве-
дущая  роль  в  определении  сфер  применения 
проектов  ПЧП  и  их  реализации  принадлежит 
государству  (публичному  партнеру),  целесоо-
бразно использовать в модельном законе термин 
«публично-частное партнерство».
ПЧП  можно  определить  как  юридически 
оформленное  на  определенный  срок,  основан-
ное  на  объединении  вкладов  и  распределении 
рисков  сотрудничество  публичного  и  частного 
партнеров  в  целях  решения  государственных  и 
общественно-значимых  задач,  осуществляемое 
путем  реализации  инвестиционных  проектов  в 
отношении  объектов,  находящихся  в  сфере  пу-
бличного интереса и контроля [2]. 
3.  Правовой  формой  ПЧП  выступает  согла-
шение  между  государством  (публичным  пар-
тнером) и частным лицом (частным партнером). 
Договорные формы ПЧП весьма разнообразны: 
концессионные  соглашения,  договоры  строи-
тельного  подряда  для  публичных  нужд,  арен-
ды  публичного  имущества  с  инвестиционными 
условиями, доверительного управления публич-
ным  имуществом,  соглашения  о  разделе  про-
дукции,  полученной  от  разработки  недр  и  др. 
Соглашения ПЧП, предполагают определенный 
вклад в  реализацию  общего  проекта,  распреде-
ление обычных рисков между сторонами и соз-
дание гарантий для частного субъекта в том, что 
его участие в реализации публичных задач будет 
обеспечено необходимой защитой, повышающей 
привлекательность таких инвестиций по сравне-
нию с реализацией обычных коммерческих про-
ектов.
Каждая из договорных форм ПЧП отличает-
ся  своими  видовыми  особенностями,  которые 
касаются  порядка  составления  договоров,  тре-
бований  к  субъектам,  объектам  и  содержанию 
договоров.  вместе  с  тем,  указанные  договоры 
характеризуются  также  общими  чертами,  при-
сущими  всем  договорам  данной  группы.  Это 
касается  порядка  заключения  таких  договоров, 
требований к сторонам договора, его объектам и 
содержанию. На эти условия оказывают влияние 
принципы деятельности органов публичной вла-
сти  –  например,  доступ  к  реализации  проектов 
ПЧП должен обеспечиваться на равных услови-
ях всем частным инвесторам, выбор из которых 
должен проводиться в рамках открытых и глас-
ных конкурсных процедур на основе четко сфор-
мулированных  критериев.  Именно  эти  общие 
черты  должны  найти  отражение  в  содержании 
модельного  закона  «О  публично-частном  пар-
тнерстве» для государств – участников СНГ. При 
этом за основу модельного закона можно взять 
структуру и содержание законов о концессион-
ных соглашениях, которыми наиболее подробно 
регламентируется одна из широко применяемых 
форм ПЧП – концессия. 
Различия  в  моделях  ПЧП  ставят  вопрос  о 
юридической  природе  соглашения,  как  формы 
ПЧП.  во  Франции  и  других  странах  романо-
германской правовой системы, рассматриваемое 

113
Зарубежный опыт
соглашение относится к сфере публичного пра-
ва, определяется как административно-правовой 
договор.  в  великобритании  и  других  странах 
англо-саксонской  системы  права,  где  не  прово-
дится деление права на частное и публичное, со-
глашение о ПЧП относится к сфере контрактно-
го права. 
в  ст.  3  Федерального  закона  «О  концесси-
онных  соглашениях»,  регламентирующем  одну 
из  форм  ПЧП,  установлено,  что  «концессион-
ное  соглашение  является  договором,  в  кото-
ром  содержатся  элементы  разных  договоров, 
предусмотренных  федеральными  законами,  а 
«к  отношениям  сторон  концессионного  согла-
шения применяются в соответствующих частях 
правила  гражданского  законодательства  о  до-
говорах,  если  иное  не  вытекает  из  настоящего 
федерального закона или существа концессион-
ного  соглашения».  таким  образом,  российский 
законодатель  отнес  концессионное  соглашение 
к  гражданско-правовому  смешанному  догово-
ру,  сочетающему  в  себе  элементы  различных 
гражданско-правовых договоров.
С учетом особенностей регулирования ПЧП в 
государствах - участниках СНГ, не позволяющих 
отнести его ни к французской, ни к британской 
модели,  в  модельном  законе  о  ПЧП,  видимо, 
следует  отразить  компромиссные  положения: 
распространить  на  соглашения  о  ПЧП  общие 
положения гражданского законодательства о до-
говорах,  но  особо  урегулировать  специальные 
условия как механизма заключения, так и содер-
жания таких соглашений в той части, в какой эти 
специальные условия предопределены участием 
органов публичной власти. 
вывод  о  природе  соглашения  о  ПЧП  имеет 
не только теоретическое, но и практическое зна-
чение. в законодательстве о ПЧП следует макси-
мально проводить принцип равенства публичного 
и частного партнеров в их взаимоотношениях.  
4. Принципиальная структура закона о ПЧП. 
Как уже отмечалось, закон о ПЧП должен быть 
рамочным. Он предполагает действие других за-
конов  прямого  действия  и  иных  нормативных 
правовых  актов,  регламентирующих  привле-
чение  частных  ресурсов  в  различных  формах 
публично-частного  партнерства,  в  частности  в 
форме концессионного соглашения.
Как представляется, примерная структура за-
кона о ПЧП должна включать, по крайней мере, 
следующие 4 главы: глава І «Общие положения», 

жүктеу/скачать 2,12 Mb.

Достарыңызбен бөлісу: